Міністерство освіти Російської Федерації

Інститут права

Башкирського державного університету

Кафедра аграрного, господарського та екологічного права

Курсова робота по дисципліни «Господарські і підприємницькі договори»

Виконав студент 5 курсу

5 групи заочного відділення

Попков А.Г.

Викладач: Ліпатова Д.Т.

Уфа

2001-2002 навчальний рік

Договір комерційної концесії.

План: < p> I. Комерційна концесія і франчайзинг.
II. Історія розвитку комерційної концесії.
III. Правове регулювання договору комерційної концесії в Російській
Федерації:
1) Економічний сенс договору.
2) Загальна характеристика договору: а) Договір і регулювання інтелектуальної власності. б) Договір і захист прав споживача. в) Договір та антимонопольне законодавство. г) Гарантії користувача за договором. д) Гарантії правовласника за договором.
3) Істотні умови договору: а) Сторони за договором повинні домовитися про винагороду. б) Правовласник повинен передати користувачеві свої засоби індивідуалізації:

1. Фірмове найменування;

2. Комерційне позначення. в) Правовласник повинен передати користувачеві охоронювану комерційну інформацію.
4) Договір та інші права, звичайно передаються користувачу: а) Товарний знак, знак обслуговування. б) Винахід, корисна модель, промисловий зразок. в) Об'єкти авторського права.
5) Інші умови, звичайно передбачені договором: а) Термін дії договору.

б) Територія використання об'єкта виключних прав. в) Обсяг використання прав. г) Винятковість. д) субконцесії.
6) Обов'язки сторін за договором.
7) Форма і реєстрація договору: а) Укладення договору. б) Зміна і розірвання договору.
8) Ліцензії, необхідні користувачу.
9) Відмінності договору комерційної концесії від договорів довірчогоуправління, простого товариства та оренди
IV. Використана література.

Програма: зразковий договір комерційної концесії (франчайзинг).

I. Комерційна концесія і франчайзинг.

В даний час в країнах з розвиненою ринковою економікою постійнозбільшується продаж товарів та послуг на умовах комерційної концесії,або франчайзингу, тобто шляхом надання на договірній основі (наумовах франшизи) певних привілеїв і пільг.

Термін «франчайзинг» утворено від англійського «franchising» - право,привілей. Термін «франшиза» утворено від французького «franchise» --пільга, привілей. За своєю суттю ці терміни рівнозначні (рівноцінні), івідмінності в їх найменуванні зумовлені особливостями транскрипції термінівпри перекладі на російську мову англомовної і франкомовної літератури.

Зокрема, Тлумачний економічний і фінансовий словник Ів Бернара і
Жан-Клода Коллі, перевидавалася у Франції протягом 20 років, визначаєфранчайзинг як «контракт, за яким підприємство за винагородунадає іншим самостійним підприємствам право на використанняйого фірмового імені і його торгової марки для продажу товарів і послуг ». Защо склалася в Росії практиці термін «франчайзинг» використовуєтьсяпереважно для позначення певної системи організації ринковихвідносин в цілому, а термін «франшиза» - для визначення договірнихвідносин (договору) між конкретними партнерами при реалізації цієїсистеми відносин на практиці.

За своїм змістом терміни «франчайзинг» і «франшиза» відповідаютьзмісту визначених у главі 54 Цивільного кодексу Російської
Федерації термінів «комерційна концесія» і «договір комерційноїконцесії ». У рамках цієї роботи термін «франчайзинг» використовується всенсі змісту поняття «комерційна концесія», тобто системи відносинз організації промислового використання в підприємницькійдіяльності об'єктів виключного права в цілому; термін «франшиза»використовується в розумінні змісту поняття «договір комерційної концесії»,тобто контракту, згідно якого одна особа (правовласник), що маєвідпрацьовану в практиці систему ведення визначеної промислової
(комерційної) діяльності, надає іншій особі (правополучателю)право на використання цієї системи (об'єкта виключного права) запевну винагороду на визначених договором умовах.
Відповідно особа, яка надає франшизу, іменується «франчайзер»
(правовласник), а особа, що одержує франшизу, - «франчайзі»
(користувач).

За договором франшизи правоволоділець (франчайзер) надаєкористувачу (франчайзі) весь комплекс приналежних йому правінтелектуальної власності (один або кілька товарних знаків,фірмове найменування, винаходи і промислові зразки, ноу-хау,твори, що охороняються авторським правом).

Виключні права одна сторона надає іншій стороні напільговою, привілейованої основі. Поряд з передачею права наінтелектуальну власність франчайзер надає постійнуорганізаційну, технічну, комерційну допомогу, опікується франчайзі всфері підприємництва та ринкових відносин.

Залежність від франчайзі виключних прав франчайзера і прийняті нимна себе зобов'язання дотримуватися в своїй діяльності стандартів іякості не нижче франчайзера дозволяють останньому контролюватифранчайзингову мережу до такого ступеня, як якщо б це була його власнафірмова дистриб'юторська мережа. Франчайзі не меншою міроюзацікавлений у спільній діяльності. На відведеній йому території віннадійно захищений фірмовим найменуванням франчайзера, його торговельною маркою,користується його технологічними розробками, комерційними прийомами ідосвідом.

розглядається нами форма організації продажу товарів і надання послугрозповсюдженим явищем у багатьох країнах світу, головним чином у США і
Великобританії. Франчайзинг - найбільш динамічний вид бізнесу іхарактеризується комітетом Палати представників Конгресу США по маломубізнесу як «домінуюча сила в сфері розподілу товарів, послуг»,
«Хвиля майбутнього на американському ринку». За даними експертів Всесвітньоїорганізації інтелектуальної власності (ВОІВ), у 1995 р. у СШАтоварообіг на умовах франчайзингу склав понад третину всієї роздрібноїторгівлі в доларовому еквіваленті. В Австралії понад 90% загальної торгівлі напідприємствах швидкого обслуговування здійснюється на умовах франшизи.
Є офіційні повідомлення про те, що франшиза використовується вже більшеніж в 70 країнах.

Основна сфера поширення франчайзингу - розподіл товарів іпослуг системи бензозаправних станцій, автомайстерень, автошкіл, пунктівпрокату, ремонтно-будівельних підприємств, салонів моди і косметичнихпослуг, аптек, центрів профорієнтації та перепідготовки робочої сили,хімчисток і пралень, пунктів з надання комп'ютерних послуг, ремонтупобутової та електронної апаратури, готельного господарства та ін В якостіприклад можна привести діяльність таких широко відомих компаній, як
«МакДоналдс», «Кока-Кола», «Пепсіко», «Піца-хат», «Баскін Роббінс».

Популярність франчайзингу пояснюється ефективністю і високоюстійкістю бізнесу знову утворюються підприємств. Так, за даними фірми
«МR. Doors Home Inc », у США після 5 років діяльності на ринку виживають лише
23% приватних підприємств, а після 10 років їх залишається лише 18%, у той часяк серед підприємств, що працюють за системою франчайзингу, через 5 роківрозпадається лише 8 підприємств з 100, а через 10 років - 10 з 100.

Франчайзинг, будучи певним типом організації бізнесу,передбачає створення широкої мережі однорідних підприємств, що мають єдинуторговельну марку (товарний знак) та дотримуються однакові умови, стиль,методи і форми продажу товарів або надання послуг, найбільш важливими зяких є однакові вимоги до якості товарів (послуг) і єдиніціни, що встановлюються і регульовані централізовано. Система ринковихвідносин типу франчайзингу в даний час інтенсивно формується такожі в Росії. Як приклад можна привести діяльність фірми «Дока -хліб », що проводить міні-пекарні, яка представляє користувачам своєфірмове найменування, навчає і консультує клієнтів.

II. Історія розвитку комерційної концесії

(франчайзингу)

Історія розвитку франчайзингу (комерційної концесії) сягає своїмкорінням у середньовіччі. В Оксфордському словнику англійської мови (1933 р.,стор 1630) зазначено, що «franchising» - це всі права і свободиєпископатів, подаровані королівською короною в 1559 р., а «franchises» --це ярмарки, ринки та інші місця, відведені для торгівлі. Свого часу в
Британії король надавав баронам право збирати податки на певнихтериторіях в обмін на різні послуги, наприклад такі, як обов'язокпоставляти солдатів для армії.

Вільним людям, або громадянам міст, було дозволено (дана франшиза)продавати свої товари на території міста на ринках і ярмарках. Ціелементи права, або привілеїв, що дозволяють експлуатувати становище напевній території за плату, формували основу франчайзингу протягомдекількох століть. У найбільш типовій формі франчайзинг проявився вбританській системі «пов'язаних будинків», яка використовувалася пивоварами в
1800-х роках для підтримки потрібного обсягу продажів. В обмін нанаданий позику або оренду майна пивовар одержував заїжджий двіряк ринок збуту свого пива і спиртних напоїв.

Система «пов'язаних будинків» виявилася ефективним комерційним механізмомі існує до цих пір. У США франчайзинг вперше почав використовуватисяЗінгера компанією з виробництва швейних машинок (Singer Sewing Machine
Company). Після закінчення громадянської війни в Америці в середині 1800-хроків Зінгер розгорнув серійне виробництво, що дозволяло його компаніїторгувати з самим конкурентними цінами. Однак організувати централізованеобслуговування швейних машин і заміну несправних частин в одному місцівиявилося економічно невигідним. Була створена франчайзингова система,яка надавала фінансово незалежним фірмам виняткові правапродавати й обслуговувати швейні машини на певній території. Ціперший франшизи за своєю суттю були чинними дистриб'юторськимиугодами з додатковими обов'язками франчайзі (дилера) обслуговуватимашини на вимогу.

Аналогічна система була розроблена в 1898 р. компанією «Дженерал
Моторс »(General Motors), відповідно до якої дилери не мали правапродавати машини інших виробників і були зобов'язані вкласти у справувласний капітал для забезпечення високого рівня обслуговування іпідтримки іміджу фірми - продавця франшиз. Продаж автомашин черезсистему франшиз ведеться і в наш час. За прикладом «Дженерал Моторс»послідував Рексол (Rexall), який вдало продавав франшизи на організаціюсвоїх аптек.

Ефективно франчайзинг застосовувався і застосовується в даний час віндустрії пляшкових безалкогольних напоїв компаніями «Кока-Кола» (Coca-
Cola), «Пепсі» (Pepsi), «Севен-Ап» (7-UP). Завдяки франшизі подібнікомпанії одержали можливість виробляти концентрований сиропцентралізовано і розподіляти його місцевим заводам з розливу, що знаходятьсяу власності і керованим франчайзі, які у результаті ставаликерівниками місцевих роздрібних продажів. Франчайзі мали й мають правокупувати фірмові пляшки та використовувати фірмові товарні знаки. У 1920 --х роках у США ідея франчайзингу як форми ведення бізнесу змістилася всторону відносин «оптовик - роздрібний продавець». Оптовий продавець (абофранчайзер) давав можливість невеликим роздрібним торгують організаціямодержувати додаткову вигоду від численних знижок, використовувати маркуторговельної фірми і при цьому зберігати свою незалежність.

З 1930 р. в США після кризи в економіці нафтопереробні компаніїперейшли на систему управління своїми заправними станціями якфранчайзинговими одиницями. Здаючи в оренду бензоколонки франчайзі,нафтопереробні компанії отримували ренту і мали можливістьпопуляризувати імідж компанії, у той час як франчайзі могливстановлювати ціни відповідно до місцевих умов. У результатізначно зріс рівень продажів машинного палива і відповіднозбільшився прибуток.

Наприкінці 1940-х років брати Макдональд, власники невеликогопридорожнього кафе, вирішили поліпшити обслуговування клієнтів і збільшити прибуток.
З цією метою вони скоротили число найменувань страв до трьох,стандартизували технологію їх приготування і уніфікували рецептуру.
Така реорганізація значно підвищила ефективність і знизила витрати, аоднакове меню «МакДональдс» (McDonald's) створило нове поколінняклієнтів, які знали, що в будь-якому ресторані «МакДональдс» на них чекаютьшвидке обслуговування і звичний набір страв.

Аж до 1950-х років більшість компаній, що використовувалифранчайзингову систему, розглядали франчайзинг як ефективний методрозподілу продукції та послуг. Це приклади традиційного франчайзингу,або франчайзингу першого покоління [3]. Бум франчайзингу 1950-х роківвідноситься до другого покоління франшиз, відомих як «бізнес-форматфраншизи »(англ. Business Format Franchise). Це особливий метод веденнякомерційної діяльності з самого початку таким чином, щоб франчайзеротримував додаткову вигоду від швидкого росту при обмеженому ризику, афранчайзі - від того, що входив до перевірену комерційну систему згарантованою можливістю отримання доходу.

У США бурхливого розвитку франчайзингу сприяв прийнятий в 1946 р.закон про товарні знаки. Додаткову прибуток підприємці отримуваливже завдяки тому, що надання права іншим підприємствам навикористання своїх товарних знаків під різнобічним контролем і захистомзакону дозволяло власникам без великих додаткових витрат розширюватимежі свого бізнесу. Франчайзинг використовується в самих різних видахбізнесу.

Зокрема, він інтенсивно розвивається в таких галузяхпромисловості та сфери послуг: автомобільна промисловість та послугиавтосервісу, допомогу в організації та веденні бізнесу (бухгалтерія,діловодство, реклама); будівництво, послуги, пов'язані з ремонтом іобслуговуванням будинків; послуги, пов'язані з освітою; відпочинок і розваги;ресторани швидкого обслуговування, ресторани, закусочні; продуктовінамети, а також медичні і косметичні послуги, послуги в сферідомашнього господарства; роздрібна торгівля.

В даний час в залежності від розміру початкового капіталуфраншизи бізнес-формат ділять на такі основні підгрупи: франшиза - робоче місце (робоча франшиза, Job franchise), дефранчайзер створює добре підготовлене робоче місце для підприємця;основні інвестиції спрямовуються на купівлю прилавка-фургона; франшиза-підприємство (комерційна франшиза, Busines franchise),що вимагає більш великих інвестицій у виробниче обладнання, наявностіробочих приміщень, додаткового найманого персоналу; інвестиційнафраншиза (Investment franchise), основна мета якої - поверненняпервісної суми інвестицій. Створена в 1977 р.

Британська франчайзингова асоціація (БФА) (British Franchise
Аssociation) визначає франшизу як контрольну ліцензію, видану однимособою (франчайзером) іншій особі (франчайзі), яка: дає дозвіл або зобов'язує франчайзі займатися протягом періодуфраншизи певним бізнесом, використовуючи специфічне найменування,що належить або асоційоване з франчайзером; дає право франчайзеру здійснювати контроль протягом усього періодуфраншизи за якістю ведення бізнесу, що є предметом франшизи; зобов'язує франчайзера надавати франчайзі допомогу при веденнібізнесу, що є предметом франшизи (допомога в організації підприємства,навчання персоналу, управління продажами і т.д.); зобов'язує франчайзі регулярно протягом усього періоду франшизивиплачувати франчайзеру певні грошові суми в оплату франшизи аботоварів, послуг, що надаються франчайзером франчайзі; не є звичайноюугодою між холдингової та її дочірньою компаніями або між приватною особоюі компанією, контрольованою ім.

Таким чином, франшиза - це перш за все контракт, в якому вираженіумови ведення бізнесу з правом возмездного використання торгового іменіі фірмових технологій франчайзера. Тому доцільно розглянутиособливості правового регулювання комер?? ой концесії (франчайзингу)за законодавством Росії, а також провести аналіз основних економічнихумов договору комерційної концесії (франшизи) і визначити підходи дообгрунтування та оцінки комерційної концесії.

III. Правове регулювання договору комерційної концесії в Російській

Федерації

Цивільний кодекс Російської Федерації ввів новий договірний інститут -
«Комерційна концесія» (у міжнародній практиці використовується термін
«Франчайзинг»). Договір комерційної концесії регулюється главою 54 ГК
РФ.

Сторонами договору комерційної концесії (правовласник ікористувач) можуть бути тільки юридична особа - комерційна організаціяабо індивідуальний підприємець. Обидві сторони укладають цей Договірсаме у зв'язку із здійсненням ними підприємницької діяльності.

Суть Договору, відповідно до ГК РФ, полягає в наступному: одна сторона
(правовласник) зобов'язується надати іншій стороні (користувачеві) завинагороду право використовувати в підприємницькій діяльностікомплекс виключних прав, належних правоволодільцеві (ст.1027 ЦК
РФ). Комплекс прав (право на фірмове найменування, право на комерційнепозначення правовласника, право на охоронювану комерційну інформацію,на товарний знак, знак обслуговування тощо) дозволяє користувачеві виступатив цивільному обороті під ім'ям «правовласник».

Потрібно зазначити, що норми Цивільного кодексу про право власності наоб'єкти виключних прав (інтелектуальної власності) непоширюються.

1) Економічний сенс договору.

Укладання Договору дає можливість правовласнику розширити своєвплив на ринку (витіснити конкуруючу продукцію) без необхідностівідкривати філії або організовувати дочірні товариства, найматидодаткових працівників, вивчати незнайомий ринок та інше, не тільки бездодаткових фінансових вкладень, але навіть і отримуючи при цьому прибуток відплатежів користувача (франчайзі). При цьому правовласник маєдосить сильний контроль над користувачами, оскільки користувачзалежить від виключних прав правовласника і приймає на себезобов'язання дотримуватися в своїй діяльності стандартів і якості ненижче правовласника.

Користувачеві Договір дозволяє вести підприємницьку діяльністьпід іменем і за технологією відомої на ринку компанії, що не вимагаєзначних інтелектуальних витрат на організацію нової справи, знижуєпідприємницький ризик, прискорює окупність капіталовкладень.
Користувач знаходиться під заступництвом правовласника, одночаснозберігаючи формальну незалежність від нього. Використання відомого іменідає можливість користувачеві заощаджувати і на витратах з реклами своєїпродукції. Нарешті, додаткові можливості дає право на наданнясубконцесії (якщо воно передбачено Договором), тобто право користувачапередавати третім особам (вторинним користувачам) комплекс прав,отриманий від правовласника. У цьому випадку користувач набуває всевигоди правовласника.

Договір використовується зазвичай в торгівлі, сфері обслуговування, для створеннямережі по збуту продукції правовласника, для освоєння нової території.
Іноді первинний правовласник приваблює користувачів переважноправом на надання субконцесії.

2) Загальна характеристика договору:

Аналіз предмета Договору дозволяє зрозуміти логіку законодавця (ГК РФ)при встановленні норм, що регулюють відносини за Договором, а такожз'ясувати, який ще законодавство (крім ГК РФ) має пряме відношення до
Договору.

а) Договір і регулювання інтелектуальної власності.

Договір має багато спільного з ліцензійними договорами (договором нанадання права користування в певному обсязі яких-небудь об'єктомінтелектуальної власності), оскільки відповідно до Договорукористувачеві надається комплекс прав. При цьому передача об'єктіввиключних прав регулюється відповідним законодавством, щосторони повинні враховувати при укладенні Договору. По кожному зпереданих прав сторони повинні домовитися про умови, притаманнихліцензійних договорів. Зокрема, сторони повинні визначити, чи потрібно іяким чином реєструвати перехід кожного з переданих об'єктів, хтонесе витрати з реєстрації, яким чином будуть використовуватисякористувачем передані права, які права сторін по передачі правтретім особам. Договір, таким чином, тісно пов'язаний з правовимрегулюванням у сфері інтелектуальної власності.

б) Договір і захист прав споживача.

Користувач виступає в обороті під чужим ім'ям, що може істотнопорушити інтереси споживачів, що покладаються на фірмове найменуванняправовласника. Для захисту інтересів споживачів законодавствопередбачає певні заходи для забезпечення їх прав. Зокрема,обов'язкова реєстрація Договору (ст.1028 ГК РФ). Крім того, користувачповинен інформувати замовників про використання засобів індивідуалізаціїправовласника чинності Договору (ст.1032 ГК РФ). Вимоги проінформування споживача містяться і в законодавстві, що регулюєвикористання об'єктів інтелектуальної власності (наприклад, ст. 9
Закону від 23.09.1992 р. № 3520-1 «Про торгові знаки обслуговування інайменуваннях місць походження товарів »). Якщо акціонерне товариствоє правовласником або користувачем за Договором, то в проспектіемісії акцій товариства повинно бути про це спеціально зазначено
(постанова ФКРЦБ РФ від 17.09.1996 р. № 19 «Про затвердження стандартівемісії акцій при установі акціонерних товариств, додаткових акцій,облігацій та їх проспектів емісії »).

Нарешті, правоволоділець несе субсидіарну відповідальність запред'являються до користувача вимогам про якість продукції (ст.1034 ЦК
РФ). Це означає, що якщо користувач відмовився задовольнити вимогуспоживача, або ж останній не отримав від нього (користувача) відповідь напред'явлена вимога, то ця вимога може бути пред'явлено доправовласнику (ст. 399 ГК РФ). За вимогами, що пред'являються докористувача як виробника продукції правоволодільця, останній відповідаєсолідарно з користувачем (ст.1034 ГК РФ). Це означає, що споживачмає право пред'явити вимогу як до обох сторін за Договором, так і добудь-якого з них окремо, причому як повністю, так і в частині боргу (ст.
323 ГК РФ).

Під вимогами, які споживач має право пред'явити під час продажу йомутоварів неналежної якості, розуміються наступні вимоги (статті
475, 503 ГК РФ):

- пропорційно зменшити покупну ціну;

- безоплатно усунути недоліки товару;

- відшкодувати витрати споживача на усунення недоліків товару;

- повернути сплачену за товар суму (відмовившись від виконання договорукупівлі-продажу);

- замінити товар.

При виробництві робіт неналежної якості маються на увазі вимоги,пред'являються відповідно до статей 723, 737 ГК РФ; при наданні послугненалежної якості - вимоги відповідно до ст. 783 ГК РФ.

Можливо пред'явлення та інших вимог (наприклад, статті 7, 12 - 15,
18, 23, 28, 29, 32 Закону РФ від 07.02.1992 р. № 2300-1 «Про захист правспоживачів »).

Що стосується приписів антимонопольного та інших органів влади прокористувачем усунення порушень законодавства про захист правспоживачів (гл. 4 Закону РФ «Про захист прав споживачів»), товідповідальність за невиконання даних правил несе сам користувач,оскільки норма ст.1034 ЦК України не поширюється на адміністративніправовідносини.

в) Договір та антимонопольне законодавство.

Договором можуть бути передбачені певні обмеження сторін уметою запобігання конкуренції між ними.

Для уникнення конкуренції між сторонами Договір містить зазвичайпевні обмеження користувача, зобов'язуючи його (п.1 ст.1033 ГК РФ):

- не конкурувати з правовласником;

- не отримувати аналогічні права у конкурентів правоволодільця;

- погоджувати з правовласником місце розташування комерційнихприміщень (що використовуються при використанні комплексу прав), їх оформлення.

Закон прямо забороняє включати до Договору умови, в силу яких (п. 2ст.1033 ГК РФ):

- правовласник має право визначати ціну продукції користувача абовстановлювати межі цих цін;

- користувач має право продавати товари (надавати послуги) виключнопевної категорії замовників або замовникам, які мають місце проживанняна визначеної у Договорі території.

Ці умови вважаються нікчемними.

Сторони повинні враховувати, що й інші умови Договору можуть бутивизнані недійсними на вимогу антимонопольного органу
(Державного комітету РФ з антимонопольної політики і підтримки новихекономічних структур, далі - ГКАП РФ) або іншої зацікавленої особи,якщо ці умови суперечать антимонопольному законодавству (ст.1033 ЦК
РФ).

Потрібно мати на увазі, що недійсність частини угоди не тягненедійсності інших її частин, якщо можна припустити, що операціябула б здійснена і без включення недійсною її частини (ст.180 ГК РФ).

Закон РФ від 22.03.1991 р. № 948-1 «Про конкуренції та обмеженнямонополістичної діяльності на товарних ринках »(далі - Закон проконкуренції) не поширюється на відносини, пов'язані з об'єктамивиключних прав, за винятком випадків, коли угоди, пов'язані зїх використанням, спрямовані на обмеження конкуренції (п. 2 ст. 2).
Відповідно до ст. 6 Закону про конкуренцію, забороняються і визнаютьсянедійсними угоди конкурентів, які можуть в сукупності мати часткуна ринку певного товару (роботи, послуги) більше 35%, якщо такіугоди можуть обмежити конкуренцію. Те ж стосується і угоднеконкурентним (наприклад, виробника та постачальника). Таким чином,
Договір може бути за певних умов віднесено до такого родуугодами. Тому сторонам потрібно звернути особливу увагу навідповідність умов Договору Закону про конкуренцію.

г) Гарантії користувача за договором.

Підприємницька діяльність користувача може зазнатизначних збитків у разі припинення Договору з яких-небудь причин. Уметою захисту прав користувача ГК РФ встановлює для нього певнігарантії. Зокрема, перехід права від правовласника до іншої особи неє підставою для розірвання Договору (змінюється лише сторона
Договору); у разі смерті правоволодільця його права переходять припевних умов до спадкоємця (ст.1038 ГК РФ). При змініфірмового найменування або комерційного позначення правоволодільця
Договір зберігає чинність стосовно нового фірмового найменування абокомерційного позначення, а у разі припинення виключного права (крімдвох згаданих) Договір продовжує діяти, за винятком положень,відносяться до припинив свою праву (статті 1039, 1040 ГК РФ). Нарешті,користувач, який належним чином виконував свої обов'язки, має позакінчення терміну Договору право на укладення Договору на новий термін на тихже умовах (п.1 ст.1035 ГК РФ).

д) Гарантії правовласника за договором.

Користувач веде підприємницьку діяльність під ім'ямправовласника, що може завдати суттєвої шкоди діловій репутаціїостаннього. Цією обставиною пояснюється наявність у ст.1032 ЦК Україниімперативних норм, які зобов'язують користувачів забезпечувати відповідністьякості продукції користувачів та правовласника, а також дотримуватисяінструкції правовласника, що забезпечують це відповідність.

3) Істотні умови договору:

Для укладення Договору необхідно, щоб сторони узгодили всі йогоістотні умови. «Під істотними розуміються умови про предметдоговору, умови, які названі в законі як істотні, а також всіті умови, щодо яких за заявою однієї із сторін повинно бутидосягнуто згоди »(ст. 432 ГК РФ). Стаття 1027 ГК РФ називає триістотних умови Договору: винагорода, передача права навикористання фірмового найменування і (або) комерційного позначення,передача охороняється комерційної інформації. Інакше кажучи, якщо сторони непередбачать хоча б одну з умов, то Договір буде вважатисянеукладеним. Це, зокрема, означає, що у разі виникнення суперечкиміж сторонами або між однією зі сторін і третьою особою суд не будезастосовувати норми ЦК РФ про договір комерційної концесії (гл. 54 ГК РФ). Судбуде виходити з того, що між сторонами встановлено договірнівідносини будь-якого іншого виду (наприклад, договір про надання «ноу -хау », договір про відступлення права на використання фірмового найменування абодоговір дарування), і буде застосовувати відповідні правила про цідоговорах, або виходити з того, що взагалі ніякого договору міжсторонами не укладено.

а) Сторони за договором повинні домовитися про винагороду.

Згідно з п.1 ст.1027 ЦК України, винагорода є істотнимумовою Договору. Договір комерційної концесії вважається неукладеним,якщо в ньому відсутня умова про винагороду, тому що в цьому випадкусторони не обумовили одна з істотних умов (ст.432, а також п.1ст.1027 ГК РФ). Стаття 1030 ГК РФ наводить деякі можливі формиоплати, проте залишає сторонам свободу вибору. У світовій практиці дляпозначення одноразового платежу, яка виплачується при укладанні
Договору, використовують поняття «паушальний платіж», а для позначенняперіодичних платежів - термін «роялті» (в російському законодавстві про
«Роялті» згадується лише у Федеральному законі від 30.12.1995 р. № 225-ФЗ «Проугоди про розподіл продукції »). У разі надання субконцесіїкористувач зазвичай виплачує правовласнику певний відсоток відобороту вторинної користувача.

Статтею 1030 ЦК України встановлено такий порядок і форми винагородиза договором комерційної концесії:

1. у формі фіксованих разових платежів (після закінчення терміну Договору або в порядку передоплати);

2. у формі фіксованих періодичних платежів, у цьому випадку Сторони визначають розмір винагороди, а також суми і термін чергового платежу;

3. у формі відрахувань від виручки: в цьому випадку Сторони визначають частину виручки (у процентному відношенні), а також періодичність відрахувань;

4. у формі націнки на оптову ціну товару, що передаються правоволодільцем користувачеві для перепродажу;

5. в інших формах, передбачених у Договорі (знижки до оптової ціни правоволодільця, премії від окремих угод, бонуси і т.д.).

Сторони можуть розглянути і такий поширений у міжнароднійпрактиці варіант одержання винагороди як наданняправовласнику акцій організації-користувача. Такий варіант може матипереваги при оподаткуванні (дивіденди не обкладаються податком надодану вартість), однак у цьому випадку виплати здійснюються за рахунокчистого прибутку користувача.

Можливо, для правовласника основною вигодою від укладення Договоруз'явиться збільшення збуту своєї продукції й інші переваги, якізроблять необов'язковим для правовласника вимагати будь-якедодаткову грошову винагороду. Проте бажано, тим не менше,щоб Договір містив ціну. В іншому випадку він буде вважатисянеукладеним через відсутність одного з істотних умов. Крім того,відсутність винагороди робить Договір безоплатним, що має наслідком йогонікчемність (ст. 575 ГК РФ).

Від форми винагороди сильно залежить оподаткування користувача.

б) правоволоділець повинен передати користувачеві свої засоби індивідуалізації

Правовласник повинен передати користувачеві право користування фірмовимнайменуванням та (або) комерційним позначенням (п.1 ст.1027 ГК РФ).
Передача цих прав або хоча б одного з них є суттєвим длявідмежування Договору від інших ліцензійних договорів.

Якщо право прав на фірмове найменування і комерційнепозначення припиниться без заміни їх новими аналогічними правами, то
Договір припиняється (п. 3 ст. 1037 ГК РФ).

Згоди користувача за договором комерційної концесії на змінуправоволодільцем свого фірмового найменування не потрібно. Але призміни правоволодільцем свого фірмового позначення або комерційногопозначення?? ения без згоди користувача останній має право розірвати Договірі вимагати відшкодування збитків (вони обчислюються за правилами ст.15, 393 ГК
РФ), а в разі продовження дії договору - має право вимагативідповідного зменшення належної правоволодільцеві винагороди
(ст.1039 ГК РФ).

1. Фірмове найменування

Згідно з п. 4 ст. 54 ГК РФ, комерційна організація повинна матифірмове найменування. Юридична особа, що зареєструвала своє фірмовенайменування, має виключне право його використання. Порядокреєстрації та використання фірмових найменувань визначається законом ііншими правовими актами відповідно до ГК РФ. В даний часзаконодавство не вимагає реєстрації передачі іншій особі правакористування своїм фірмовим найменуванням. Достатньо передбачитивідповідне умова в Договорі.

Фірмове найменування має задовольняти певним правилам: воновключає вказівку на організаційно-правову форму комерційноїорганізації, може мати особливості в організацій деяких організаційно -правових форм (п. 3 ст. 69, п. 4 ст. 82, п. 2 ст. 87, п. 2 ст. 95, п. 2 ст.
96, п. 3 ст. 107 ГК РФ). Реєстрація фірмового найменування здійснюєтьсяодночасно з державною реєстрацією юридичної особи. Фірмовенайменування вказується в установчих документах юридичної особи.
Акціонерне товариство може мати повне і скорочене найменування наросійською мовою, іноземними мовами, мовами народів Російської Федерації (ст.
4 Федерального закону від 26.12.1995 р. № 208-ФЗ «Про акціонернітовариства »). Існують і деякі обмеження. Наприклад, найменуванняорганізації не може містити слово «банк» (ст. 7 Закону РФ від 02.12.1990р. № 395-1 «Про банки і банківську діяльність»), якщо у неї немає ліцензії
ЦБ РФ. Якщо у правовласника ліцензія є, то таке найменування не можепередаватися користувачеві, який не має ліцензії.

Потрібно мати на увазі, що до відома споживача повинно бути доведенофірмове найменування виробника, а індивідуальний підприємецьповинен надати споживачеві інформацію про державну реєстрацію танайменування зареєстрував його органу. Вказана інформаціяпоміщається на вивісці (ст. 9 Федерального закону від 09.01.1996 р. № 2-ФЗ «Прозахист прав споживачів »). Тому поряд з фірмовим найменуваннямправовласника користувач повинен вказувати на вивісці і своєнайменування.

Згідно ст.1032 ЦК РФ, користувач зобов'язаний інформувати покупців
(замовників) найбільш очевидним для них способом про те, що він використовуєфірмове найменування (та інші засоби індивідуалізації) правовласникачинності Договору.

У міжнародній практиці часто укладають спеціальні угоди про те,що всі вивіски, реклама та аналогічні матеріали з використанням торговельнихмарок правовласника повинні нести на собі позначку (TM).

2. комерційне позначення

Комерційне позначення - це застосовується підприємцем широковідомі символи, емблеми, незареєстровану най