ЗМІСТ:
1) ПОНЯТТЯ І ВИДИ ЗЛОЧИНІВ У СФЕРІ ЕКОНОМІЧНОЇ ДІЯЛЬНОСТІ
2) Посягання на суспільні відносини, заснованої на принципах свободи економічної діяльності (ст.169 КК РФ)
3) Посягання на суспільні відносини, заснована на принципі ЗДІЙСНЕННЯ ДІЯЛЬНОСТІ НА ЗАКОННИХ ПІДСТАВАХ (ст.171, 172 КК РФ)
4) Посягання на ГРОМАДСЬКІ відносин, заснованих на принципах сумлінності КОНКУРЕНЦІЇ СУБ'ЄКТІВ ЕКОНОМІЧНОЇ ДІЯЛЬНОСТІ (ст.180 КК РФ).
5) Посягання на суспільні відносини, заснована на принципі Доброчесна СУБ'ЄКТІВ ЕКОНОМІЧНОЇ ДІЯЛЬНОСТІ (ст.176, 177 КК РФ)
6) Посягання на ГРОМАДСЬКІ ЗВ'ЯЗКИ ЗАСНОВАНІ НА ПРИНЦИПІ ЗАБОРОНИ Завідомо та емоційно збуджений У ЕКОНОМІЧНОЇ ДІЯЛЬНОСТІ (ст.170, 173,186 КК РФ)
7) СУДОВА ПРАКТИКА
8) ВИСНОВОК
9) БІБЛІОГРАФІЯ
Глава 1. Поняття і види злочинів у сфері економічної діяльності.
Родовим об'єктом злочинів у сфері економічної діяльності є економічні відносини, що будуються на принципах здійснення економічної діяльності, під якими в свою чергу, розуміються основні засади, ідеї, вихідні положення, вироблені практикою суспільно-економічного життя, що лежать в основі будь-якої економічної діяльності. В економіці такі принципи називають по-різному: ринкові правила, принципи ринкової економіки, принципи підприємницького чи господарського права і т.д. Вони відомі досить давно і відпрацьовані багаторічною світовою практикою розвитку ринкових відносин. По суті, це принципи організації останніх. До принципів здійснення економічної діяльності слід відносити принципи свободи економічної діяльності, здійснення її на законних підставах, добросовісної конкуренції суб'єктів економічної діяльності, їх доброчесності, заборони свідомо кримінальних форм їх поведінки.
Безпосередніми об'єктами злочинів у сфері економічної діяльності служать конкретні економічні відносини, що піддаються змінам в результаті злочинного посягання, передбаченого однією зі статей гл.22 КК.
У результаті вчинення аналізованих злочинів додатково можуть постраждати майнові інтереси громадянина, його власність (ст.171, 173, 179 КК), здоров'я особи (ч. 3 ст.178, ч. 2 ст.179, ч. 3 ст.188 КК) , здоров'я особи (ч. 3 ст.178, ч. 2 ст.179, ч.3 ст.188 КК), майнові інтереси індивідуального підприємця, організації, держави (ст.172, 176, 180, 183 КК).
Об'єктивна сторона злочинів у сфері економічної діяльності частіше виражається в активних діях, як, наприклад, у злочинах, передбачених ст.171, 174, 174-1, 175, 176, 179, 185, 186, 188 КК. Бездіяльність представляє об'єктивну сторону злісного ухилення від погашення кредиторської заборгованості, неповернення на територію РФ предметів художнього, історичного та археологічного надбання, ухилення від сплати митних платежів, неповернення з-за кордону коштів в іноземній валюті та ін
Абсолютна більшість диспозицій норм аналізованих злочинів законодавець відніс до числа бланкетний; для з'ясування їх суті необхідно звернення до низки законодавчих та інших нормативних актів інших галузей права, наприклад підприємницького, банківського, митного, податкового, валютного.
Побудова об'єктивної сторони злочинів у сфері економічної діяльності по-різному. З моменту вчинення діяння закінчені такі злочини, як перешкоджання законної підприємницької або іншої діяльності, реєстрація незаконних операцій з землею, виробництво, придбання, зберігання, перевезення або збут немаркованих товарів і продукції, легалізація (відмивання) грошових коштів або іншого майна, придбаних іншими особами злочинним шляхом, і т.д. У об'єктивну сторону інших злочинів у сфері економічної діяльності, таких, наприклад, як лжепредпрінімательство, незаконне отримання кредиту, незаконне використання товарного знака, зловживання при емісії цінних паперів тощо, крім діяння обов'язково входить наслідок і причинний зв'язок між діянням і наслідком.
Незаконне підприємництво і незаконна банківська діяльність можуть виступати як у якості формальних (при отриманні доходу у великому розмірі), так і в якості матеріальних (при заподіянні великої шкоди) складів.
Суб'єктивна сторона злочинів у сфері економічної діяльності характеризується тільки навмисною виною (тобто відповідно до ст. 25 КК РФ Злочином, вчиненим умисно, визнається діяння, вчинене з прямим або непрямим умислом.
Прямий умисел-якщо особа усвідомлювала суспільну небезпеку своїх дій (бездіяльності), передбачала можливість або неминучість настання суспільно небезпечних наслідків і бажала їх настання.
Непрямий умисел-якщо особа усвідомлювала суспільну небезпеку своїх дій (бездіяльності), передбачала можливість настання суспільно небезпечних наслідків, не бажала, але свідомо допускав ці наслідки або ставилася до них байдуже).
До числа обов'язкових ознак суб'єктивної сторони деяких злочинів входять мотив і мета.
Суб'єктом аналізованих злочинів виступає осудна фізична особа, яка досягла шістнадцяти років, як приватне так і посадова. Спеціальний суб'єкт характерний для перешкоджання законної підприємницької або іншої діяльності, злісного ухилення від кредиторської заборгованості, неправомірних дій при банкрутстві тощо
Глава 22 КК включає в даний час 35 статей. Залежно від видового об'єкта злочини у сфері економічної діяльності поділяються на такі групи: 1) посягання на суспільні відносини, засновані на принципі свободи економічної діяльності (ст.169 КК); 2) посягання на суспільні відносини, засновані на принципі здійснення економічної діяльності на законних підставах (ст.171-172, 189, 191, 193 КК); 3) посягання на відносини, засновані на принципі добросовісної конкуренції (ст.178, 180, 183, 184 КК); 4) посягання на суспільні відносини, засновані на принципі добропорядності суб'єктів економічної діяльності (ст.176, 177, 185, 185-1, 192, 194, 195, 197-199-2 КК); 5) посягання на суспільні відносини, засновані на принципі заборони свідомо кримінальних форм поведінки в економічній діяльності ( ст. 170, 173-175, 179, 181, 186-188, 196 КК).
Глава 2. Посягання на суспільні
відносини, засновані на принципі свободи
економічної діяльності
Перешкоджання законній підприємницької чи іншої діяльності (ст.169УК). Нормативну базу до складу злочину становлять: Цивільний кодекс РФ; Федеральні закони від 8 серпня 2001 р. № 128-ФЗ «Про ліцензування окремих видів діяльності», від 8 серпня 2001 р. № 129-ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб та індивідуальних підприємців »; постанову уряду РФ« Про ліцензування окремих видів діяльності », та ін
Введення аналізованої норми спрямовано на захист законною, тобто що здійснюється на підставі та у відповідності до законодавства РФ, підприємницької діяльності. Перешкоджання незаконній діяльності (наприклад, виробництва наркотиків) не карається.
Поняття підприємницької діяльності дається в ст.2 ГК: «Підприємницької є самостійна, здійснювана на свій ризик діяльність, спрямована на систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання робіт або надання послуг особами, зареєстрованими в цій якості у встановленому законом порядку». Громадянин має право займатися підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи з моменту державної реєстрації як індивідуальний підприємець. Голова селянського (фермерського) господарства, що здійснює діяльність без створення юридичної особи, визнається підприємцем з моменту державної реєстрації селянського (фермерського) господарства. Юридична особа підлягає державній реєстрації в уповноваженому федеральному органі виконавчої влади. Юридична особа вважається створеним з дня внесення відповідного запису в єдиний державний реєстр юридичних осіб (ст.51 ГК РФ).
Стаття 169 КК визнає кримінально караним перешкоджання не тільки підприємницької, а й іншої законної діяльністю (наприклад, соціальної, благодійної, політичної).
Об'єктивна сторона складу полягає в перешкоджання законної підприємницької чи іншої діяльності. Воно означає створення умов та обставин, які або взагалі не дозволяють займатися підприємницькою або іншою діяльністю законно, або істотно її ускладнюють, обмежують.
Форми злочинного перешкоджання названі в законі.
1. Неправомірне відмову в реєстрації індивідуального підприємця або юридичної особи - це злочинне порушення загального порядку реєстрації суб'єктів підприємницької діяльності.
Під державною реєстрацією юридичних осіб або індивідуальних підприємців розуміються акти уповноваженого федерального органу виконавчої влади, які здійснюються за допомогою внесення до державних реєстрів відомостей про створення, реорганізації та ліквідації юридичних осіб, придбання фізичними особами статусу індивідуального підприємця, припинення фізичними особами діяльності як індивідуальних підприємців, інших відомостей про юридичних та про індивідуальних підприємців відповідно до федерального закону.
Порядок державної реєстрації юридичних осіб та індивідуальних підприємців точно встановлений у законі.
Відмова в реєстрації індивідуального підприємця або юридичної особи неправомірним, наприклад: 1) з особистих мотивів (із-за помсти, особистої неприязні, ненависті і т. д.); 2) без пояснення, хоча були представлені всі необхідні документи; 3) у зв'язку з відсутністю документів, подання яких не потрібно законодавцем (наприклад, гарантійних листів, що підтверджують місцезнаходження підприємства); 4) у зв'язку з тим, що підприємств подібного профілю в регіоні достатню кількість; 5) при обгрунтування необхідністю відповідності установчих документів вимогам, не передбачений законом ( наприклад, вимога нотаріального посвідчення документів у непередбачених законом випадках); 6) через неявку заявника на реєстрацію, і т.д.
2. Ухилення то реєстрації індивідуального підприємця або юридичної особи -
Являє собою завуальований відмову в державній реєстрації підприємницької чи іншої діяльності. Воно полягає, наприклад, в неодноразовому відмову посадової особи прийняти документи на реєстрацію під приводами нестачі документів, невідповідності їх форми пред'явленим вимогам, завантаженість роботою, відсутність компетентних посадових осіб і т. п.; в незаконному або неодноразове продовження термінів реєстрації; в навмисній втрати установчих документів; тощо
3. Неправомірне відмову у видачі спеціального дозволу (ліцензії) на здійснення певної діяльності-
Порушує положення законодавства, згідно з якими окремими видами діяльності юридична особа, а також підприємець без створення юридичної особи можуть займатися тільки на підставі спеціального дозволу (ліцензії). Право на здійснення такої діяльності виникає з моменту отримання ліцензії або в зазначений у ній строк і припиняється після закінчення терміну її дії, якщо інше не встановлено законом або іншими правовими актами.
Під ліцензією варто розуміти спеціальний дозвіл на здійснення конкретного виду діяльності при обов'язковому дотриманні ліцензійних вимог і умов, видане ліцензуючим органом юридичній особі або індивідуальному підприємцеві.
Неправомірне відмову у видачі ліцензії виражається, наприклад, у відмові видачі ліцензії виражається, наприклад, у відмові видати ліцензію без обгрунтування, не дивлячись на надання всіх необхідних документів і позитивний експертний висновок; у відмові на підставі сфальсифікованого негативного експертного висновку; у відмові у зв'язку необхідністю проведення експертизи та відсутністю коштів чи необхідних фахівців або завантаженістю останніх; у відмові у зв'язку з відсутністю (неподання) документів, подання яких не потрібно, і т.п.
4. Ухилення від видачі ліцензії-
Має місце, коли у заявника без підстав не приймають документи на ліцензування; коли, не відмовляючи в ліцензуванні, систематично вимагають подання документів, не передбачених законом; при навмисного втрати представлених документів тощо
5. Обмеження прав і законних інтересів індивідуального підприємця або юридичної особи в залежності від організаційно-правової форми-
Чи означає незаконне зменшення дієздатності осіб і організацій; створення перешкод для здійснення окремих прав одним господарюючим суб'єктам за рахунок створення переваг іншим суб'єктам.
Згідно з ч. 2 ст. 50 ЦК юридичні особи, які є комерційними організаціями, можуть створюватися в різних організаційно-правових формах (господарські товариства і суспільства, виробничі кооперативи, державні та муніципальні унітарні підприємства). Юридичні особи, які є некомерційними організаціями, що створюються у формі споживчих кооперативів, громадських і релігійних організацій (об'єднань), що фінансуються власником установ, благодійних та інших фондів, а також в інших формах, передбачених законом (ч. 3 ст. 50 ЦК).
Саме організаційно-правова форма є причиною обмеження прав і законних інтересів підприємця або юридичної особи. Дискримінаційні дії з інших підстав слід кваліфікувати за іншою формою ст.169 КК: як незаконне обмеження самостійності або інше незаконне втручання в діяльність індивідуального підприємця або юридичної особи.
6. Незаконне обмеження самостійності або інше незаконне втручання в діяльність індивідуального підприємця або юридичної особи-
Виявляється, наприклад, у незаконних примусовому поділі юридичної особи, у встановленні обмежень обсягів виробництва або збуту виробленої продукції, у нав'язуванні невигідних умов страхування, в незаконному застосуванні пільгового оподаткування, у незаконному вилученні у юридичної особи земельної ділянки, у накладення заборон на здійснення будь-яких діяльності або на підтримку комерційних відносин з будь-яким господарюючим суб'єктом, в примусовому «влаштуванні» на роботу в організацію потрібних винному осіб або, навпаки, в примусовому виведення з числа засновників або керівників організації неугодних осіб, і т.д.
Злочин закінчено з моменту вчинення дії або з моменту караного бездіяльності.
Суб'єктивна сторона злочину характеризується прямим умислом.
Суб'єктом перешкоджання виступає посадова особа, якщо воно використовує при цьому своє службове становище.
Кваліфікуючими ознаками, зазначеними в ч. 2 ст. 169 КК, виступають: скоєння злочину набрав законної сили судового акта та заподіяння великого збитку.
Перший кваліфікуючу ознаку означає по суті розглянутого вчинення злочину вдруге. Обов'язковим тут є звернення потерпілого від перешкоджання за захистом від свавілля посадової особи до судових органів, які, в сою чергу, повинні визнати дії посадової особи неправомірними.
Перешкоджання, що завдало великих збитків, ставитися до числа матеріальних складів. Поняття великого збитку в даний час визначено в самому законі, в примітці до статті, що поширює свою дію на всю гл.22 КК, за винятком ст.174, 174.1, 178, 185, 185-1, 193, 194, 198, 199 і 199-1 КК. Великим збитком, а також великим розміром, доходом або заборгованість в сумі, що перевищує двісті п'ятдесят тисяч рублів, особливо великим - один мільйон рублів.
Глава 3. Посягання на суспільні
відносини, засновані на принципі здійснення економічної діяльності на законних
підставах (ст. 171, 171.1, 172, 189, 191, 193 КК)
Видовим об'єктом цієї групи злочинів виступають суспільні відносини, засновані на принципі здійснення економічної діяльності на законних підставах. Це означає, що економічна діяльність будується відповідно до російського законодавства різних правових галузей, не суперечить йому. Організація, порядок, гарантії здійснення економічної діяльності досить детально врегульовані правом і законом, інакше економічна діяльність законна, якщо не заборонена ( «дозволено все, що не заборонено»). Економічна діяльність законна, якщо здійснюється відповідно до положень господарського, цивільного, податкового, митного, фінансового та інших галузей російського права.
Незаконне підприємництво (ст. 171 КК) Основний безпосередній об'єкт - суспільні відносини у сфері підприємницької діяльності. Додатковим об'єктом виступають охоронювані інтереси громадян, суспільства і держави. Йдеться, фактично, дозволеної підприємницької діяльності, а не на заборонені її видах або потребують спеціального дозволу (наприклад, виробництво зброї і наркотичних засобів, які вилучені з вільного цивільного обороту). Об'єктивна сторона-полягає в незаконному підприємництві, яке може виражатися в п'яти самостійних формах за умови здійснення незаконного підприємництва з витягом доходу у великому розмірі або заподіяння в результаті його здійснення великої шкоди громадянам, організаціям або державі.
Здійснення підприємницької діяльності без реєстрації має місце в наступних випадках: 1) коли особа займається підприємницькою діяльністю без звернення за реєстрацією у федеральні органи виконавчої влади; 2) коли особа подала документи на реєстрацію підприємницької діяльності і займається нею, не чекаючи на рішення з цього питання; 3 ) коли особа одержала відмову в державній реєстрації, але тим не менше продовжує здійснювати підприємницьку діяльність; 4) коли особа веде підприємницьку діяльність після анулювання державної реєстрації.
Здійснення підприємницької діяльності з порушенням правил реєстрації може виражатися, наприклад, у порушенні порядку реєстрації юридичних осіб, які створюються шляхом реорганізації, у порушенні порядку реєстрації змін, що вносяться до установчих документів юридичної особи, та внесення змін до відомостей про юридичну особу або про індивідуального підприємця, що містяться до єдиного державного реєстру юридичних осіб та індивідуальних підприємців, у порушенні порядку реєстрації юридичної особи у зв'язку з його ліквідацією або порядку реєстрації або припинення фізичною особою діяльності як індивідуальний підприємець.
Подання до органу, який здійснює державну реєстрацію, документів, які містять завідомо неправдиві відомості.
Документи, які можуть бути внесені завідомо неправдиві відомості, збігаються з тими документами, які подаються для державної реєстрації. В їх число входять, наприклад, протоколи (договори) про створення юридичної особи, установчі документи юридичної особи, документ про сплату державного мита, рішення про реорганізацію юридичної особи, договір про злиття або приєднання, передавальний акт або розділовий баланс, основні документи особи, що реєструється як індивідуальний підприємець, та ін
Очевидно, законодавець має на увазі не просто подання неправдивих відомостей, але ведення підприємницької діяльності після державної реєстрації.
Здійснення підприємництва без ліцензії має місце, коли: 1) особа займається підприємницькою діяльністю, що потребує ліцензування, не звертаючись до ліцензуючий органи за відповідною ліцензією; або діяльність здійснюється 2) після подачі заяви про надання ліцензії, але для прийняття рішення про нього; 3) після одержання рішення ліцензуючого органу про відмову в наданні ліцензії; 4) після призупинення ліцензуючим органом дії ліцензії; 5) після анулювання ліцензії ліцензуючим органом; 6) після анулювання ліцензії рішенням суду на підставі заяви ліцензуючого органу; 7) після закінчення терміну дії ліцензії, і др .
Здійснення підприємницької діяльності з порушенням ліцензійних вимог і умов, тобто встановлених положеннями про ліцензування конкретних видів діяльності сукупності вимог та умов, виконання яких ліцензіатом обов'язково при здійсненні ліцензується виду діяльності.
Момент закінчення незаконного підприємництва залежить від будови складу. Якщо склад віднесений законодавцем до числа матеріальних, злочини закінчено момент заподіяння великої шкоди громадянам, організаціям або державі. Якщо склад незаконного підприємництва є формальним, злочин вважається закінченим з моменту вилучення винним доходу у великому розмірі. Дохід обумовлюється в диспозиції ст. 171УК, включає в себе тільки чистий прибуток, отриману винним.
Поняття і великої шкоди, і доходу у великому розмірі дані нині в примітці до ст. 169 КК; він перевищує двісті п'ятдесят тисяч рублів.
Суб'єктивна сторона характеризується навмисною формою вини. При формальному складі прямий умисел, при матеріальному може бути і прямим і непрямим.
Суб'єкт усвідомлює, що здійснює підприємницьку діяльність без реєстрації або без спеціального дозволу (ліцензії) у випадках, коли такий дозвіл (ліцензія) обов'язково, або з порушенням умов ліцензування, і бажає так діяти, витягувати великий дохід.
Або він усвідомлює незаконність своїх дій, передбачає, що в результаті його дій можливе або неминуче буде завданий великий збиток громадянам, організаціям або державі і бажає настання цих злочинних наслідків.
Суб'єкт - фізична осудна особа, яка досягла шістнадцятирічного віку.
Кваліфікуючі ознаки незаконного підприємництва включає дві ознаки: 1) його вчинення організованої групи; 2) та отримання доходу в особливо великому розмірі. Поняття доходу у великому і особливо великому розмірі дається в примітці коментованому статті.
Однак, в цей сенсі є суперечності до ст. 169 КК, в якому зазначені інші цифри, ніж в примітці ст.171 КК. Таке становище не допустимо, але в даний час, з огляду на норми Конституції РФ, слід застосовувати положення, що містяться в примітці до ст.169 КК РФ; він повинен перевищувати один мільйон рублів.
Незаконна банківська діяльність (ст. 172 КК) Склад даного злочину є спеціальним складом незаконного підприємництва, що тягне більш сувору відповідальність, і відрізняється від загального складу специфічною сферою здійснення незаконного підприємництва.
Безпосередній об'єкт-суспільні відносини, що виникають в результаті законної банківської діяльності.
Об'єктивна сторона - даного злочину може знаходити своє вираження в наступних трьох формах: здійснення банківської діяльності (банківських операцій) без реєстрації; здійснення банківської діяльності без спеціального дозволу (ліцензії) у випадках, коли таке рішення (ліцензія) обов'язково; здійснення банківської діяльності з порушенням ліцензійних вимог і умов.
Здійснення банківської діяльності (банківських операцій) без реєстрації.
Відповідно до Федерального закону «Про банки і банківську діяльність» і Законом "Про Центральний банк Російської Федерації (Банк Росії)», будь-який банк як юридична особа підлягає державній реєстрації в органах юстиції в порядку, встановленому законом про реєстрацію юридичних осіб (частина 1 статті 51 ГК РФ). Своєрідною специфікою володіє і держреєстрацію таких комерційних організацій, як банки та інші кредитні організації. Їх реєстрація здійснюється відповідно до ст. 12 ФЗ «Про банки і банківську діяльність» від 2 грудня 1990 р. (У ред. Від 3 лютого 1996// Відомості Верховної. 1996. № 6 Ст. 492) та ст. 58 ФЗ «Про Центральний банк Російської Федерації (Банк Росії)» від 2 грудня 1990 р. (У ред. Від 20 червня 1996// Відомості Верховної. 1996. № 26. Ст. 3032) Центральним Банком Росії.
Державна реєстрація кредитної організації та видача ліцензій на здійснення банківських операцій або відмову в цьому проводиться Банком Росії в термін, що не перевищує шести місяців з дати подання необхідних документів. При цьому важливо знати, що, з огляду на особливу специфіку банківської діяльності, законодавець своєю волею заклав у правові норми не тільки особливий порядок державної реєстрації, але і такий же специфічний порядок надання документів для отримання ліцензії на здійснення банківських операцій. Так, для реєстрації банку (кредитної організації) та отримання відповідних ліцензій необхідний цілий пакет документів, що складається більш ніж з 9-ти пунктів. Зазначений вище процес регулюється не стільки ст. 143 ФЗ «Про банки і банківську діяльність», скільки інструкцією № 49 Центробанку Росії від 27 жовтня 1996 р. «Про порядок реєстрації кредитних організацій і ліцензування банківської діяльності» (Российская газета. 1996р. 2 і 16 листопада). Таким чином, здійснення банківської діяльності (банківських операцій) буде розглядатися як одна з форм об'єктивної сторони даного злочину тільки в тому випадку, якщо банк займається такою діяльністю без набуття статусу юридичної особи.
Здійснення банківської діяльності без спеціального дозволу (ліцензії). Банк може здійснювати будь-які види банківської діяльності, передбачені його статутом, якщо вони не заборонені законодавством. Окремі види діяльності (у тому числі й банківські) можуть здійснюватися лише на підставі спеціальних дозволів (ліцензій). Звертає на себе увагу не зовсім вдала формулювання законодавцем такого ознаки об'єктивної сторони, як діяння. У диспозиції статті 172 КК РФ, вживається два терміни: «банківська діяльність» і «банківські операції». Причому другий з них укладено в дужки і розташовується в тексті закону слідом за першим. Граматичне тлумачення такого законодавчого обороту має свідчити про те, що ці терміни тотожні. І дійсно, аналіз Федерального закону «Про банки і банківську діяльність» від 2 грудня 1990 року № 395-1 дозволяє стверджувати, що смислове значення цих термінів насправді має багато спільного. Що ж до їх об'ємних характеристик, то термін «банківські операції» ширший в порівнянні з терміном «банківська діяльність».
У повсякденному вживанні під терміном «банківська діяльність», як правило, розуміють особливий вид підприємницької діяльності, що здійснюється уповноваженими банками в кредитно-фінансовій сфері. Однак, частина 2 статті 1 Федерального закону «Про банки і банківську діяльність» конкретизує це визначення. Зокрема, ця законодавча конструкція відносить до банківської діяльності лише скоєння таких операцій:
1) залучення у вклади коштів фізичних і юридичних осіб;
2) розміщення залучених у внески грошових коштів фізичних і юридичних осіб від свого імені і за свій рахунок на умовах повернення, платності, терміновості;
3) відкриття і ведення банківських рахунків коштів фізіческіхі юридичних осіб.
Виконання всіх банківських операцій яких-небудь однією особою дозволяє стверджувати, що ця особа здійснює банківську діяльність.
Що ж стосується терміну «банківські операції», то стаття 5 цього ж закону крім трьох названих відносить до них такі:
1) здійснення розрахунків за дорученням фізичних і юридичних осіб, у тому числі банків-кореспондентів, по їхньому банківському рахунку;
2) інкасація коштів, векселів, платіжних і розрахункових документів і касове обслуговування фізичних і юридичних осіб;
3) купівля-продаж іноземної валюти в готівковій та безготівковій
формах;
4) залучення у внески і розміщення дорогоцінних металів;
5) видача банківських гарантій.
Однак навіть здійснення всіх їх у сукупності аж ніяк не означає, що ця особа здійснює банківську діяльність.
При цьому слід неодмінно відзначити, що всі ці функції можуть бути притаманні не тільки банку, але й іншим кредитним організаціям.
Диференціація термінів «банківська діяльність» і «банківські операції» в окремих випадках може набувати істотне значення для кваліфікації, Так, наприклад, якщо якась установа, підприємство або організація здійснюють банківську діяльність або здійснюють конкретні банківські операції без відповідного дозволу (ліцензії), то проблем з кваліфікацією скоєного практично не виникає.
Але в судово-слідчій практиці можуть, наприклад, мати місце наступні ситуації:
1) юридична особа, маючи ліцензію ЦБ РФ на проведення лише кон-
конкретного банківських операцій, що не відносяться до тих трьох, виконання яких в сукупності дозволяє трактувати його діяльність як банківську, насправді робить їх;
2) на підставі Положення про відкликання ліцензії на здійснення
банківських операцій у банків і інших кредитних організацій в РФ, Центральний Банк Росії відкликає у будь-якої юридичної особи, (що володіє правом здійснювати всі види банківських операцій, ліцензію на проведення якийсь із них (крім тих, що в сукупності трактуються як банківська діяльність ), на це обличчя, не дивлячись на заборону, продовжує здійснювати її.
У першому випадку вчинене слід кваліфікувати як незаконну
банківську діяльність, а в другому - як незаконну банківську операцію.
Недостатньо обгрунтованою представляються позиція законодавця, який, встановлюючи кримінально-правова заборона на здійснення банківської діяльності та проведення банківських операцій без спеціального дозволу (ліцензії), залишає за межами даного складу злочину такі операції, як:
1) видача поруки за третіх осіб;
2) придбання права вимоги від третіх осіб виконання зобов'язань-
нізацією у грошовій формі;
3) довірче управління коштами та іншими майном за договором з фізичними та юридичними особами;
4) здійснення операцій з дорогоцінними металами і дорогоцінним камінням;
5) надання в оренду фізичним та юридичним особам спеці-
альних приміщень або знаходяться в них сейфів;
6) лізингові операції;
7) надання консультаційних та інформаційних послуг.
Всі ці операції віднесено до компетенції кредитно-фінансових організацій та на їх проведення також потрібно одержання ліцензії ЦБ РФ, але в диспозиції статті 172 КК РФ мова йде лише про банківську діяльність та банківські операції.
При кваліфікації діянь за статтею, що передбачає відповідальність за незаконну банківську діяльність, слід застосовувати распространітельное (розширювальне) тлумачення цього терміну.
Здійснення банківської діяльності з порушенням ліцензійних вимог і умов може виражатися у перевищенні банком повноважень, наданих ліцензією. Наприклад, в здійсненні банківських операцій з порушенням строків ліцензії.
За конструкцією склад злочину - формально-матеріальний.
Злочин вважається закінченим в тому випадку, якщо виконання діяння в будь-якій зазначеній формі спричинило за собою заподіяння великої шкоди громадянам, організаціям або державі або сполучено з витягом доходу у великому розмірі (більш докладно див коментар до ст. 171 КК). Розмір збитку і доходу розкривається у примітці до ст. 169 КК РФ.
Суб'єктивна сторона злочину характеризується навмисною формою вини. Цілі і мотиви враховуються при призначенні покарання.
Суб'єкт злочину: частина перша цієї статті передбачає, що в якості суб'єкта злочину з такою формою об'єктивної сторони, як здійснення банківської діяльності (банківських операцій) без реєстрації може виступати як будь-який розсудливий і досяг 16-річного віку громадянин, так і керівник комерційної організації або < br />
особа, наділена яких-небудь спеціальним ознакою, наприклад, співробітник кредитно-фінансової установи. При скоєнні діяння у формі здійснення банківської діяльності без спеціального дозволу (ліцензії) у випадках, коли таке рішення (ліцензія) обов'язково або здійснення банківської діяльності з порушенням ліцензійних вимог і умов відповідальність несуть спеціальні суб'єкти - посадові особи (керівники) кредитних організацій, банків і небанківських кредитних організацій.
Частина 2 цієї статті передбачає відповідальність за ті самі дії, але вчинені за наявності таких кваліфікуючих ознак:
а) вчинене організованою групою;
б) поєднане з отриманням доходу в особливо великому розмірі.
Глава 4. Посягання на суспільні
відносини, засновані на принципі
добросовісної конкуренції суб'єктів
економічної діяльності (ст. 178, 180, 183, 184 КК)
Вважаю важливим розібрати в цьому розділі - ст.180 КК (Незаконне використання товарного знака), так як діяльність, обумовлена, в диспозиції статті завдає суттєвий економічний шкоду широкому колу осіб незалежно від форми власності, організаційно - правових форм, цілей і діяльності.
Основний безпосередній об'єкт - суспільні відносини, що складаються в сфері виробництва товарів з приводу їх якості та походження.
Додатковий безпосередній об'єкт - права та інтереси виробників і споживачів товарів і послуг.
Коментарів до статей передбачає два самостійних складу злочину, які можна розмежувати за їх предмету ч.1 і 2 ст. 180 КК РФ.
У частині 1 статті коментованому предметом злочину виступає товарний знак, знак обслуговування або подібні з ними позначення. Зазначені предмети - це позначення, здатні відрізняти відповідно товари і послуги одних юридичних або фізичних осіб від однорідних товарів і послуг інших юридичних або фізичних осіб (Стаття 1 Закону «Про товарні знаки, знаки обслуговування і найменування місць походження товарів», від 23.09.92 № 3520-1). Таким чином, терміни «товарний знак» і «знак обслуговування» у певному сенсі є синонімами. Різниця між ними полягає лише в тому, що товарний знак проставляється безпосередньо на товарах і свідчить про їх належність чи їх виробника, а знак обслуговування ідентифікує юридична або фізична особа, що надає конкретні послуги. Як правило, знак обслуговування використовується на вивісках, рекламних виробах (виданнях) і т.п.
Ст. 2 Закону проголошує правову охорону товарного знаку. У ній зокрема йдеться, що правова охорона товарного знака в РФ надається на підставі його державної реєстрації в порядку, встановленому цим Законом, або в силу міжнародних договорів.
Товарний знак може бути зареєстрований на ім'я юридичної, а також фізичної особи, яка провадить підприємницьку діяльність. На зареєстрований товарний знак видається відповідне свідоцтво. Воно засвідчує пріоритет то
