Ненормований робочий день
Курсова робота
Виконав студент гр. П-001 Карпешко М.Ю.
Міністерство освіти Республіки Білорусь
Могилевський державний університет ім.
А. А. Кулешова
Факультет економіки і права, кафедра правознавства
Могильов, 2002
Вступ
Термін
«Ненормований робочий день» вперше був використаний в постанові НКТ
(Наркомату праці) СРСР від 13 лютого 1928 № 106 (Збірник нормативних актів про
працю. Ч. 1. М.: Юрид. лит., 1984. С. 484). Окремі норми цієї постанови
(пп. 4 і 5), які не суперечать Трудовому кодексу Республіки Білорусь (далі ТК)
та іншим відповідним законом про працю, до цих пір зберігають силу і продовжують
застосовуватися на практиці.
Таким
чином я вирішив спробувати розкрити тему більш широко, ніж чим вона розкрита
в трудовому кодексі і його додатку. Особливо з огляду на те, що у трудовому
кодексі, у главі 10, присвяченій робочого дня, вона взагалі проігнорована, а в
статті 158 побічно зачеплена, але повністю не розкрита.
Виходячи
з цього переді мною постало завдання якомога повніше розглянути
ненормований робочий час.
В
порівнянні з терміном «нормований робочий день», термін «ненормований
робочий день »не те що розкриває суть сказаного, а навіть більш ускладнює її
і не точно відображає суть даного правового поняття.
Ненормований
робочий день як особлива умова праці може бути тільки у працівників, посади
(професії) яких включені в переліки, затверджені в установленому порядку.
Під встановленим розуміється порядок, передбачений ч. 2 ст. 158 ТК і
прийнятими відповідно до неї постановами Ради Міністрів від 4 квітня
2000 р. № 455 «Про делегування повноважень уряду Республіки Білорусь па
прийняття (видання) нормативно-правових актів »та від 27 липня 2000 р. № 1154 (в
редакції від 5 січня 2001 р.). Названі переліки служать підставою
виникнення правового статусу «працівник з ненормованим робочим днем», якщо
інше не передбачено законодавством або локальним нормативним актом (про
це буде сказано нижче).
1. Поняття «ненормований робочий день»
В
Трудовому кодексі, як і раніше в КЗпП, про ненормований робочий день говориться
тільки в одній статті - у ст.158. «Додаткові відпустки за ненормований
робочий день ».
«Працівникам
з ненормованим робочим днем надається за роботу понад нормальну
тривалості робочого часу додаткову відпустку тривалістю до
14 календарних днів.
Переліки
працівників з ненормованим робочим днем затверджуються Урядом Республіки
Білорусь або уповноваженим ним органом. У недержавних організаціях
конкретна тривалість такої відпустки для працівників установлюється
колективним або трудовим договором, наймачем ».
Названа стаття визначила, по-перше, право
на додатковий однойменний відпустку (в цій якості ненормований робочий
день виконує лише функцію підстави надання відпустки), по-друге,
повноваження на затвердження переліків працівників з ненормованим робочим днем.
Однак
ненормований робочий день має відношення не тільки до відпустки він виконує і
іншу, головне для нього функцію, пов'язану з регулюванням тривалості
робочого часу. На жаль, у Трудовому кодексі її проігнорували. У розділі
10 ТК, присвяченій робочого часу, ненормований робочий день навіть не
згадано. У результаті у нас немає його точного юридичного визначення,
відсутні його основні обмежувачі і т.д. Але хоча в главі 10 Трудового
кодексу зазначена функція не згадана, вона не зникла. Без неї ненормований
робочий день втрачає будь-який сенс. Зв'язок його з робочим часом побічно
визнана Трудовим кодексом (ст. 158) та Іншим законодавством, в першу
чергу постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь «Про затвердження
порядку подання та підсумовування трудових відпусток »від 27 липня 2000 р. №
1154 зі змінами від 5 січня 2001 р, (докладніше про нього буде сказано нижче).
Що
ж таке ненормований робочий день? Відповідь на поставлене питання вимагає
розгляду двох правових позицій. Деякі коментатори трудового
законодавства стверджують, що ненормований робочий день - це особливий
режим робочого часу. З цим не можна погодитися. Справа в тому, що призначення
режиму робочого часу згідно зі ст. 123 ТК - забезпечити порядок розподілу
наймачем встановлених норм щоденної та щотижневої роботи протягом
певного календарного періоду (діб, тижнів та ін.) З ст. 123 випливає,
що режим забезпечує не встановлення
або зміна, а реалізацію вже встановлених норм тривалості робочого
часу. Визнання ненормованого робочого дня режимом робочого часу
(звичайним або особливим - не суть важливо) зажадало б компенсації переробки
норми годин в одні дні відгулом в інші дні облікового періоду. У такому випадку
ненормований робочий день перетворився б на режим роботи з підсумованому
урахуванням робочого часу, а останнє перейшло б з розряду ненормованого в
розряд нормованого. У результаті відпала б потреба в ненормованому
робочому дні і в компенсації його додатковою відпусткою.
Очевидно,
що розглянута трактування ненормованого робочого дня далека від його
правової суті та практики застосування.
Автор
статті займає іншу правову позицію. Реальна суть поняття «ненормований
робочий день »в тому, що це особлива умова праці, встановлене
законодавством і локальними нормативними актами для певної категорії
працівників. Особливість цієї умови, яка властива тільки ненормованому
робочого дня, в тому, що, по-перше, для працівників не обов'язковий максимум
нормальну тривалість робочого часу, по-друге, робота понад цей
часу, як правило, не оплачується і не визнається понаднормової. Тому вона
не компенсується, як того вимагає законодавство про надурочних роботах
(ст. 69 ТК). Щоб не змішувати роботу понад нормального робочого часу при
нормованому і ненормований робочий день, останню називають «неурочний»
або, що одне і те ж, «позаурочній».
Затвердження
про те, що неурочний робота не вважається понаднормової, не узгоджується із ст.
119 ТК. У ч. 2 ст. 119 ТК наведено перелік випадків, коли робота понад
нормального робочого часу не вважається понаднормової. У цьому переліку немає
ненормованого робочого дня. Цю прогалину заповнює п. 5 Порядку
надання та підсумовування трудових відпусток від 27 липня 2000 р. (далі --
Порядок).
Термін
«Ненормований робочий день» не точно відображає суть даного правового
поняття, більше того, можна сказати, вводить в оману. У порівнянні з
нормованим робочим часом, тривалість якої обмежена нормами,
встановленими ст. 112-115 ТК, термін «ненормований робочий день» створює
ілюзію нераспространяемості на нього цих статей, що далеко не так. Буквальне
розуміння терміна «ненормований робочий день» не відповідає моделі,
закладеної в правовому матеріалі (на жаль, дуже поганому) про ненормованому
робочому дні, а також практику застосування.
Зупинимося
на основні параметри цієї моделі. Для працівників з ненормованим робочим
вдень:
--
обов'язкове встановлена тривалість робочого часу: воно не може бути
менше передбаченого графіком (розпорядком) робіт;
--
робота, яку доручається виконувати в позаурочний час, повинна ставитися до
функціональних обов'язків працівника. В іншому випадку вона підлягає
компенсації в загальному порядку (оплата чи відгул) (п. 4 постанови від 13
лютий 1928);
--
обов'язковий встановлений наймачем загальний або індивідуальний режим нормального
робочого часу: початок і закінчення роботи, перерви, якщо інше не
передбачено угодою сторін або витікає із специфіки трудової функції
працівника;
--
передбачається звільнення на загальних підставах від роботи у вихідні та
святкові неробочі дні. В іншому випадку повинна бути компенсація на загальних
підставах (п. 5 того ж постанови);
--
обов'язковий порядок обліку явок на роботу, відходу з неї, облік у годинах фактично
відпрацьованого нормального робочого часу;
--
тривалість неурочний роботи на практиці звичайно окремо не враховується.
Немає і правової підстави, що зобов'язує вести такий облік. Але він доцільний з
точки зору організації праці, виявлення ступеня завантаження працівника і т.д.;
--
неурочний робота допускається лише у випадках особливої необхідності, обумовленої
виконуваної працівником трудової функції або потребами виробництва.
Оскільки
застосування ненормованого робочого дня передбачено законодавством,
неурочний робота не вимагає згоди працівника і повинна виконуватися за вказівкою
наймача або з ініціативи самого працівника, але, як правило, з відома
наймача.
Складним
є питання про допустимої тривалості і систематичності неурочний
робіт протягом робочого дня, робочого тижня і в сумі за робочий рік або інший
календарний період. Обмеження їх у законодавстві не було і немає. Вважаємо
тому, що неурочний робота передбачалася як виняткові випадки. Існувала
і така думка: якщо встановити максимум годин і днів, він перетвориться на
мінімум. Тим не менше обмежувачі необхідні. Їх не можуть замінити терміни
типу: «в особливих випадках», «в окремі дні», «у випадках крайньої необхідності».
Ці слова - благе побажання, не забезпечене правовими гарантіями. Тим не
менше, наймачі не можуть не враховувати, що дозволена неурочний робота не
перетворює ненормований робочий день у подовжений, не передбачений Трудовим
кодексом. Ненормований робочий день не припускає також регулярне (а тим
більш постійне) залучення до роботи в надурочний час. Тому протиправна
практика керівників організацій, які ставлять за обов'язок, скажімо, майстра, виконроба
та інших осіб з ненормованим робочим днем бути на роботу до початку
робочого дня (зміни) або залишатися після його закінчення для участі, наприклад,
в так званих «оперативках», «п'ятихвилинка».
Узагальнюючи
зазначене вище, ненормований робочий день можна визначити як
встановлений законодавством умова праці, що складається в тому, що працівники в
окремі робочі дні в силу виробничої потреби за розпорядженням
наймача або за своєю ініціативою зобов'язані виконувати свою трудову функцію в
невизначений час (після закінчення робочого дня, до його початку і т.д.), яке в
виняток не визнається надурочних, а тому не компенсується як
понаднормовий час, але застосовуються інші компенсації, передбачені Трудовим
кодексом (ст. 158), локальними нормативними актами і трудовим договором.
2. Підстави застосування ненормованого робочого дня
Ненормований
робочий день як особлива умова праці може бути тільки у працівників, посади
(професії) яких включені в переліки, затверджені в установленому порядку.
Під встановленим розуміється порядок, передбачений ч. 2 ст. 158 ТК. і
прийнятими відповідно до неї постановами Ради Міністрів від 4 квітня
2000 р. № 455 «Про делегування повноважень уряду Республіки Білорусь па
прийняття (видання) нормативно-правових актів »та від 27 липня 2000 р. № 1154 (в
редакції від 5 січня 2001 р.). Названі переліки служать підставою
виникнення правового статусу «працівник з ненормованим робочим днем», якщо
інше не передбачено законодавством або локальним нормативним актом (про
це буде сказано нижче).
Постанова
Ради Міністрів від 27 липня 2000 р. № 1154 названо «Про затвердження порядку
надання та підсумовування трудових відпусток »(далі, нагадаємо, - Порядок),
але в ньому значне місце відведено регулювання ненормованого робочого
дня і, зокрема, підстав його застосування,
Існує
два види переліків працівників з ненормованим робочим днем (далі - переліки
або переліки працівників),
Перший
- Перелік, затверджений галузевим міністерством та іншим республіканським
органом державного управління, облвиконкомом, Мінміськвиконкому,
Міністерством праці (далі - централізований перелік). Даний перелік
обов'язковий для державних організацій. Для недержавних організацій,
а також індивідуальних підприємців, які є наймачами,
централізований перелік (з урахуванням найбільш близькою сфери діяльності
організації) має рекомендаційний характер.
Другий
- Перелік працівників організації або індивідуального підприємця (далі --
локальний перелік). Він додається до колективного договору і приймається
разом з останнім. Якщо колективний договір відсутній, локальний перелік
затверджує безпосередньо наймач.
Принципове
значення має такий факт: вперше законодавством закріплено умова,
згідно з яким у державних та недержавних організаціях підставою
застосування ненормованого робочого дня є наявність локального переліку
даної категорії працівників, затвердженого в установленому порядку, і включення
в нього займаних ними посад (професій) (п. 2 і ч. 1 п. 4 Порядку).
Логічно це умова відносити і до індивідуальним підприємцям.
В
Порядок відсутня норма, що передбачає пряму дію централізованих
переліків. Тому за відсутності в організації локального переліку працівників з
ненормованим робочим днем все працівники даної організації визнаються
працівниками з нормованим робочим часом і на них поширюється
законодавство про понаднормових роботах.
Централізовані
переліки мають вичерпний характер. Отже, розширювати локальні
переліки, тобто вносити до них не передбачені централізованими переліками
посади та професії, не можна (ч. 3 п. 2 Порядку). Але локальні переліки можуть
бути вже централізованого, тобто в них не обов'язково всі переносити з
останніх.
В
локальний перелік можуть включатися лише ті посади, які в даній
організації з об'єктивних виробничі причини припускають необхідність
періодично виконувати функціональні обов'язки в надурочний час, тобто понад
встановленої норми тривалості робочого часу (ч. 1 п. 3 Порядку).
Згідно
додається до Порядку Переліку категорій (груп) працівників з ненормованим
робочим днем останній дозволений тільки для однієї професії робітників - водіїв
службових легкових автомобілів. Тут маються на увазі водії, які обслуговують
керівника організації. Такий висновок випливає з того, що в собівартість
включаються витрати на один службовий автомобіль. Всі інші професії робітників
і молодшого обслуговуючого персоналу державних і недержавних
організацій, а також індивідуальних підприємців ніхто не має права
включати до переліків працівників з ненормованим робочим днем.
Про
те, що у працівника ненормований робочий день, доцільно вказати в
письмовому трудовому договорі, але, зрозуміло, тільки у випадку, якщо обумовлена
в останньому посада (професія) включена в локальний перелік і працівник не
віднесений до категорії осіб, для яких не допускається ненормований робочий
день. У трудовому договорі сторони можуть передбачити також умовно про
незастосування ненормованого робочого дня, передбаченого централізованим і
локальним переліками для посади (професії), на яку прийнято працівника.
Оскільки
ненормований робочий день - це умова праці, передбачене
законодавством, включення в локальні переліки посад (професій)
працівників, яким встановлюється ненормований робочий день, що не вимагає
колективного або персональної згоди працівників, що займають ці посади
(професії). Та обставина, що названі переліки додаються до
колективним договором, зовсім не означає, що на ненормований робочий день
дали згоду відповідні працівники. Згоди не потрібно і тоді, коли
колективний договір не укладається, а перелік стверджує наймач.
3. Обмеження застосування ненормованого робочого
дні
В
даному розділі мова піде про працівників, на яких не поширюється
ненормований робочий день не дивлячись на те, що вони займають посади
(виконують роботу), передбачені переліком, затвердженим у встановленому
порядку.
Очевидно,
що якщо в переліку не зазначена будь-яка посада (професія), ненорміров?? нний
робочий день для працівника, що займає її, виключається в силу загального правила,
встановленого ст. 110, 112-114ТК, а саме: нормування і самі норми
тривалості праці обов'язкові для всіх працівників і наймачів.
В
Порядок надання та підсумовування трудових відпусток вперше в
законодавстві заборонено застосування ненормованого робочого дня для
певних працівників. Згідно з п. 6 Порядку ненормований робочий день не
встановлюється працівникам: зазначеним у ч. 2 ст. 115; що працює за
сумісництвом; з неповним робочим часом, за винятком випадків, коли
сторони домовилися про неповного робочого тижня з повними робочими днями; при
змінному режимі роботи; з відрядною оплатою праці.
Наведений
перелік вимагає пояснення.
1)
До працівників, на яких поширюється ч. 2 ст. 115 ТК, відносяться:
неповнолітні у віці від 14 до 18 років, у тому числі ті, які навчаються в
загальноосвітньому або професійно-технічному навчальному закладі і
працюють протягом навчального року за трудовим договором у вільний від навчання
час. Бувають випадки, коли 17-річний вчиться у вузі і поєднує навчання з роботою
за трудовим договором. Тим часом вуз в п. 2 ч. 2 ст. 115ТК не названий. Тим не
Однак і в такому випадку ненормований працю виключається, але в силу не п. 2, а
п. 1 ч. 2 ст. 115. Таким чином, всім працівникам, які не досягли 18 років,
ненормований робочий день, використовуючи медичну термінологію,
протипоказаний, як і іншим, названим у ч. 2 ст. 115 ТК; інвалідам I і II
груп; зайнятим у зоні евакуації (у зв'язку з підвищеним радіоактивним
забрудненням території), в тому числі тимчасово направлених або відрядженим
в ці зони (ст. 327 ТК).
Для
працівників, названих у ч. 2 ст. 115ТК, характерно, по-перше, скорочена
робочий час на підставі ст. 114 ТК, по-друге, обмежена законом
максимальна тривалість щоденної роботи. Ці особливості умов праці
і визначили неможливість застосування ненормованого робочого дня,
що передбачає виконання роботи понад нормального робочого часу. У даному
випадку це означало б роботу понад межі часу, встановленого ст. 115 ТК.
Аналогічні
законодавчі обмеження ставляться до працівників, зазначеним у ч. 3 тієї ж
статті: скорочений робочий час на підставі ст. 113 та ч. 5 ст. 114 ТК,
обмежена тривалість робочого дня (зміни) відповідно до ч. 3 ст.
115 ТК. Проте вони не згадані в п. 6 Порядку, що інакше, ніж непорозумінням,
не назвеш. Застосування в цих умовах ненормованого робочого дня неминуче
спричинить колізію між переліком, який вирішував ненормований робочий день, і,
отже, роботу в позаурочний час, і ч. 3 ст. 115 ТК, яка обмежила
тривалість щоденної роботи. Це протиріччя може бути дозволено на
підставі ч. 2 ст. 7 ТК тільки на користь працівників і закону. Таким чином,
заборона ненормованого робочого дня, за аналогією з п. 6 Порядку, повинен
поширюватися і на працівників, зайнятих з шкідливими умовами праці, для
яких встановлено скорочений робочий час, а також на працівників, які мають
особливий характер ра6оти (ч. З ст.115ТК).
2)
Неприпустимість застосування ненормованого робочого дня для осіб, які працюють за
сумісництвом, обумовлена насамперед законодавчим обмеженням
граничної тривалості часу роботи сумісника (ст. 345 ТК), а також
міркуваннями охорони праці та здоров'я.
3)
Згідно з п. 6 Порядку і редакції до 5 січня 2001 особам, зайнятим на роботі
неповний робочий час, ненормований робочий день забороняється незалежно від
способу зменшення тривалості робочого часу: скорочення
тривалості робочих днів, з їх числа протягом робочого тижня або
поєднання того й іншого.
Оскільки
ненормований робочий день до внесення доповнення до Порядку від 5 січня 2001
м. замінювався нормованим, що працюють неповний робочий час, як і інші
працівники, зазначені у п. 6, втрачали, природно, право на додаткову
відпустку за ненормований працю. Таку правову позицію Конституційний Суд
визнав «що не відповідає повною мірою принципом соціальної справедливості,
нормам трудового законодавства »і рішенням від 22 вересня 2000 запропонував
Уряду виключити з п. 6 Порядку працівників, зайнятих «на роботі неповну
робочий тиждень, за повний робочий день і вимушених в окремих випадках
виконувати роботу понад нормальну тривалість робочого часу ».
Уряд
вніс відповідні зміни до Порядку (про них сказано вище). У результаті
з числа працівників, яким не встановлюється ненормований робочий день,
виключені особи з неповним робочим тижнем, але з повними робочими днями. Їм
відновлений додаткову відпустку за ненормований працю, що надається
пропорційно відпрацьованому в цих умовах часу.
Таким
чином, «соціальна справедливість» досягнуто за рахунок розширення сфери
застосування ненормованого робочого дня, який, як зазначалося, знижує гарантії,
встановлені ст. 112-114,119 і69ТК.
Ненормований
робочий день несумісний по своїй суті з будь-яким різновидом неповного
робочого часу, оскільки воно застосовується лише за угодою між
працівником і наймачем - вони самі визначають тривалість неповної
робочого тижня, неповного робочого дня, число робочих днів на тиждень. У такій
ситуації залучення наймачем працівника до роботи понад обумовленої
трудовим договором тривалості робочого тижня, у тому числі і при повних
робочих днях, означає одностороння зміна умови трудового договору про
тривалості неповного робочого часу, що суперечить принципу,
закріпленому в ч. 4 ст. 19 ТК.
Крім
того, перелік працівників з ненормованим робочим днем розрахований на повну
норму тривалості робочого часу. При неповному робочому часу цього
умови немає. Позаурочна робота при неповному робочому часу, включаючи неповну
робочий тиждень з повними робочими днями, позбавляє сенсу неповний робочий час і
мети, заради яких сторони домовилися про нього.
4)
Змінний режим роботи також виключає ненормований робочий день, оскільки
передбачає виконання і протягом доби на одному робочому місці двома і більше
працівниками однієї і тієї ж трудової функції. Часу між змінами для позаурочної
роботи як умови для застосування ненормованого робочого дня не залишається.
5)
Несумісний ненормований робочий день і з відрядною оплатою праці. У п. 6
Порядку маються на увазі службовці, оскільки робітників-відрядників в переліках взагалі
не повинно бути. Відрядна ж оплата можлива тільки за наявності норм праці
(виробітку тощо), а вони розраховані на нормальну тривалість робочого
часу.
Перелік
категорій працівників, встановлений п. 6 Порядку, викладено як вичерпний.
Вважаємо, що з цим не можна погодитися. Так, ненормований робочий день
заборонено працівникам, зайнятим у зонах евакуації (ст. 327 ТК), але очевидно, що
заборона повинна поширюватися і на що працюють у зонах початкового і
подальшого відселення (ст. 328 ТК), а також з правом на відселення (ст. 329
ТК).
4. Компенсація за роботу з ненормованим робочим
вдень
За
роботу з ненормованим робочим днем можливі в принципі наступні види
компенсацій: доплата, підвищений посадовий оклад, додаткову відпустку або
поєднання названих варіантів. Чинне законодавство (ст. 158 ТК)
передбачає тільки додаткову відпустку за ненормований робочий день
(далі - відпустка), за винятком водіїв службових легкових автомобілів,
яким, поряд з додатковою відпусткою покладається доплата в розмірі 25%
тарифної ставки.
Частина
1 ст. 158 ТК істотно змінив у порівнянні зі ст. 68 КЗпП умови
надання відпустки. Згідно з п. 3 ст. 68 КЗпП відпустку встановлювався за сам
факт ненормованого робочого дня, інакше кажучи, за можливість позаурочній
роботи. Якщо її не було, відпустку все одно надавався. Ця позиція
підтверджувалася практикою.
Назва
ст. 158 ТК відобразило колишню правову позицію: додаткову відпустку за
ненормований робочий день. Але текст ч. 1 говорить про інше: про відпустку «за
роботу понад нормальну тривалість робочого часу ». Буквальний сенс
цього формулювання такий:
якщо
є позаурочна робота в осіб з ненормованим робочим днем - є право на
відпустку, передбачений ст. 158 ТК; якщо немає роботи понад нормальну
тривалості робочого часу - немає права на цю відпустку. Позиція,
закладена у ч. 1 ст. 158 ТК, погіршила умови праці працівників з
ненормованим робочим днем, правова захищеність яких і так нижче
інших. Але справа не тільки в цьому: правило «відпустку тільки за умови наявності
позаурочної роботи »практично складно здійснити з наступних причин:
--
Трудовий кодекс вимагає обліку надурочних робіт (ч. 4ст. 122 та ч. 5 ст. 133),
але нічого не говорить про облік позаурочних робіт. Це означає, що немає
відповідної обов'язки наймача;
--
ні Трудовий кодекс, ні інше законодавство не встановлюють, скільки годин
роботи понад норму необхідно для набуття права на даний відпустку;
--
трудової відпустку, в тому числі розглядається, часто надається авансом.
До дня його надання позаурочних годин може не бути, але вони можуть
з'явитися після відпустки до кінця робочого року. Тому наймач зобов'язаний
надати і даний відпустку, якщо він запланований графіком відпусток або (і)
надається за угодою сторін;
--
якщо переробки за робочий рік не виявиться, а відпустку надано, ні втримати
із заробітної плати за необгрунтовано спожитий відпустку, ні зарахувати виплату
за рахунок відпустки за наступний робочий рік не можна в силу ст. 107 ТК і
законодавства про трудові відпустки в цілому.
Таким
чином, проблеми можуть виникнути навіть щодо організації обліку
позаурочний час, якщо спробувати ввести такий облік.
Вважаємо,
що новація в ч. 1 ст. 158 ТК може бути сприйнята практикою лише тоді, коли
законодавчо буде встановлений порядок обліку неурочний годин.
Аналіз
ч. 1 ст. 158 ТК дозволяє зробити наступний висновок. Підставою права на
додаткову відпустку за ненормований робочий день служить сам факт
ненормованого робочого дня. Робота ж понад нормальну тривалість
робочого часу (неурочний робота) - це умова, а не підстава
надання розглянутого відпустки. Оскільки для виконання цієї умови
поки не створені правові та організаційні передумови, відпустка повинна
надаватися безпосередньо за ненормований робочий день, який
підтверджується включенням посади (професії) працівника до переліку,
затверджений у встановленому порядку (див. вище).
Трудовий
кодекс визначив лише максимум тривалості відпустки за ненормований
робочий день - 14 календарних днів (ч. 1 ст. 158 ТК).
В
ч. 2 ст. 158 ТК та прийнятих відповідно до неї нормативних актах (див. нижче)
введена різна система нормування тривалості відпустки за
ненормований робочий день для працівників державних і недержавних
організацій.
В
державних організаціях конкретна тривалість додаткової
відпустки працівників з ненормованим робочим днем визначається локальними
переліками працівників з ненормованим робочим днем відповідно до
тривалістю відпустки, передбаченого однойменними централізованими
переліками.
Ускладнена
система нормування тривалості додаткових відпусток за
ненормований робочий день побічно випливає з тексту ч. 2 ст. 158 ТК. У
цій частині другій фраза адресована недержавним організаціям, яким
дозволяється застосовувати локальне регулювання тривалості даних
відпусток, але такий дозвіл не дано безпосередньо державним
організаціям. Правомірний висновок про те, що для останніх повинне застосовуватися
державне нормування тривалості відпусток за ненормований
робочий день у поєднанні з локальним.
Додатковий
відпустку, встановлений ст. 158 ТК, регулює Порядок надання та підсумовування
трудових відпусток. У ч. 2 п. 3 Порядку передбачено, що якщо в переліку
працівників з ненормованим робочим днем (уточнимо: тут, виходячи зі змісту п.
3, маються на увазі централізовані переліки) відсутня конкретна
тривалість відпустки, вона встановлюється в однойменному локальному переліку
працівників організації. Конкретної слід вважати тривалість відпустки,
якщо у централізованому переліку названі дні (8,11,14 та ін.) І навпаки,
конкретна тривалість відсутня, якщо йдеться: «не більше», «не
менше »,« від і до ».
З
ч. 2 п. 3 Порядку випливає, що організації не мають права змінювати
тривалість розглянутого відпустки, якщо вона конкретно визначена
централізованим переліком. Тут допущена неточність. Дійсно, мінімум
відпустки, зазначений у централізованому переліку, обов'язковий для державних
організацій, яким адресовано цей перелік. Але в організацій є право
поліпшувати умови праці працівників порівняно з законодавством (ч. 3 ст. 7
ТК), у тому числі збільшувати тривалість розглянутого додаткового
відпустки, але тільки за рахунок свого прибутку.
Загальна
відправною вимога до правового регулювання тривалості відпусток за
ненормований робочий день полягає в тому, що вони повинні бути диференційовані
в залежності від:
--
категорії (групи) працівників - керівники, їх заступники, головні
фахівці та їх заступники, керівники функціональних і галузевих
структурних підрозділів та їх заступники; фахівці, технічні
виконавці;
--
кола й обсягу функціональних обов'язків (навантаження), характеру роботи, заходи
відповідальності за її виконання; ступеня напруженості і складності праці;
--
режиму роботи, можливості обліку фактично відпрацьованого часу, виконання
функціональних обов'язків поза організацією;
--
інших факторів, що обумовлюють необхідність і потреба виконувати роботи
понад нормальну тривалість робочого часу.
До
жаль, наведені вимоги проігноровані практично у всіх
централізованих і локальних переліках.
До
Порядку прикладений Перелік категорій (груп) працівників з ненормованим
робочим днем, у якому зазначені діапазони розглянутого відпустки (від 10 до
14, від 10 до 12, від 9 до 12, від 8 до 11,
від 7 до 10, до 9, до 8 календарних днів). Цей Перелік рекомендований також
недержавним організаціям (ч. 2 п. 4 Порядку).
Розглянемо
реалізацію цих вимог на прикладі деяких галузевих та відомчих
переліків працівників з ненормованим робочим днем.
Перелік
працівників об'єднань, підпорядкованих Уряду, затверджений постановою
Міністерства праці від 14 квітня 2000 р. № 58 «Про затвердження переліків
працівників з ненормованим робочим днем об'єднань, підпорядкованих
Уряду Республіки Білорусь », складається з самої постанови і трьох програм
до нього: додатки 1 і 2 включають категорії працівників відповідних
об'єднань і залізниці.
Обидва
переліку структуровані по категоріям працівників залежно від їх
посадового становища й підрозділи, в якому вони зайняті, наприклад керівники
юридичних осіб та їх заступники, керівники функціональних і галузевих
структурних підрозділів апарату управління юридичних осіб,
внутрішньовиробничих структурних підрозділів і т.д. У додатку 3
безпосередньо визначена тривалість відпустки.
Характерно,
що додаток 3 має рекомендаційний характер. Отже, в локальному
переліку організацій може бути встановлена конкретна тривалість
відпустки, що виходить за межі рамок, передбачених у додатку 3, як у бік
зменшення, так і у бік збільшення відпустки. При цьому якщо відпустку встановлено
в діапазоні «від і до» або передбачений тільки його максимум, відхилення від
мінімуму або максимуму в локальних переліках відносяться на собівартість
виробництва.
Перелік
працівників з ненормованим робочим днем у галузі житлово-комунального
господарства, затверджений постановою однойменного Міністерством 24 квітня
2000 р. № 2 та узгоджений з Міністерством праці, поширюється на
працівників організацій даної галузі незалежно від їх відомчої
підпорядкованості.
Перелік
включає керівників (167 найменувань посад); фахівців (64
найменування); інших службовців (19 най?? енованій) і робітників (водії службового
легкового автомобіля). Для кожної посади визначена конкретна
тривалість відпустки від 8 до 14 днів. Наприклад, за посадами, названим на
пп. 33, 39, 44, 46-60, тривалість відпустки складає 12 днів; по 60
посадами - 11 днів.
Ясно,
що «бездіапазонное» визначення тривалості відпустки в цьому галузевому
переліку, а також недостатня його структуризація не залишають місця для
локального регулювання тривалості відпустки у колективному договорі. У
результаті враховується тільки назва посади, а не фактори, що обумовлюють
потреба в роботі в позаурочний час.
Переліки
посад і професій працівників апарату Державного комітету з авіації
Республіки Білорусь і організацій цивільної авіації Республіки Білорусь,
яким встановлено додаткову відпустку за роботу з ненормованим робочим
вдень, затверджений постановою Державного комітету з авіації від 10
квітня 2000 р. № 3. До цієї постанови дані два додатки. У першому названі
три посади (завгосп, старший інспектор та референт), яким встановлені відпустки
тривалістю 7 календарних днів. Друге додаток містить тільки
перелік посад працівників, яким встановлено ненормований робочий день
(110 найменувань). У примітці до Переліку вказується, що переліки працівників
з ненормованим робочим днем і тривалість додаткової відпустки
встановлюються організаціями за погодженням з профспілковим комітетом у
межах періодів, зазначених у таблиці категорій працівників, і додаються до
колективного договору організації.
Слід
відзначити, що в наведеному постанові використовуються різні методи
регулювання додаткової відпустки: у додатку 1 перелік працівників і
тривалість відпустки встановлені імперативно - доповнення і зміни
локальним регулюванням тут виключені. У додатку 2 допускається локальне
регулювання. Отже, перелік цих працівників може бути змінений, але
тільки у бік його скорочення. Тривалість ж відпустки може
визначатися в рамках діапазону, зазначеного у додатку. При цьому для фахівців,
технічних виконавців і водіїв обмежений тільки максимум, а мінімум не
встановлений. Отже, він може бути визначений колективним договором у
розмірі навіть одного дня.
Вимога
ж встановлювати в організаціях переліки працівників і тривалість відпустки
за погодженням з профспілкою не відповідає ст. 158 ТК.
Перелік
працівників, яким надається додаткова відпустка за ненормований
робочий день в організаціях Міністерства культури, затверджений постановою
Міністерства культури від 17 квітня 2000 розділений на 9 категорій службовців:
керівники організацій, головні фахівці, керівники підрозділів,
фахівці, службовці, технічні виконавці і т.д. Для кожної
категорії посад тривалість відпустки однозначна. Тим не менш в
примітці до Переліку го
