ІНСТИТУТ ПРАВА ТА ЕКОНОМІКИ

ЮРИДИЧНИЙ ФАКУЛЬТЕТ

Кафедра_________________________________________

Напрямок 521400 «Юриспруденція»

ДОПУСТИТИ ДО ЗАХИСТУ

Зав. Кафедрою

«___» _______________ 2004р.

випускної кваліфікаційної роботи

На тему: «Цивільно-правове регулювання договору будівельного підряду»

Науковий керівник

Омськ 2004р.

ЗМІСТ

Вступ 3 стор

Глава 1. Поняття та ознаки, договору будівельного підряду.
§ 1. Поняття договору будівельного підряду 5

§ 2. Ознаки договору будівельного підряду 7

Глава 3. Елементи договору будівельного підряду

§ 1. Сторони у договорі 14

§ 2 Об'єкт будівництва 35

Глава 3. Укладення, зміна і розірвання договору будівельногопідряду.

§ 1. Порядок укладення договору будівельного підряду 46

§ 2 Особливості змісту договору будівельного підряду 49

§ 3 Зміна та розірвання договору будівельного підряду 57

Висновок 64

Список використаної літератури 67

Список нормативно-правових актів 68

Додаток 70

Введення

Тема моєї кваліфікаційної роботи, на мій погляд, є однією знайбільш актуальний на сьогоднішній момент. Справа в тому, що в будь-якому суспільствідоговір будівельного підряду може бути названий серед найбільшпоширених. У Росії зараз, навіть не дивлячись на кризу і множинніскладності, будівельна діяльність процвітає, і кількість будівельнихфірм продовжує зростати.

У нашій країні і раніше існував такий тип договору, називався віндоговором капітального будівництва. Тоді все будувалося на планово -адміністративних началах. Природно, при переході до ринкової економікипідхід змінився, зараз вже не здійснюється планове регулювання, ісвобода суб'єктів ринку досить обширна. Однак законодавець все ж такивстановлює окремі імперативні норми, перш за все для захистуінтересів замовників. На мій погляд, однією з дієвих заходів у цьому сенсіє встановлення вимоги до підрядчика про отримання ліцензії. Взагалі,серед основних джерел правового регулювання слід назвати, звичайно,
Цивільний кодекс, Містобудівна кодекс, Постанова Уряду
РФ від 25.03.96 р. "Про затвердження положення про ліцензування будівельноїдіяльності ". У свою чергу, в Цивільному кодексі, до договорубудівельного підряду, застосовуються не тільки норми глави 37, спеціальноприсвяченого договору будівельного підряду, а й загальні положення пропідряд.

Що стосується освітлення даного питання в юридичній літературі, томені здалося, що спеціально присвячених договору будівельного підрядувеликих робіт зараз немає, в усякому разі, мені в основному попадалиськниги, видані в 70-х - 80-х роках, тобто вже втратили свою актуальність.
Тому в основному довелося спиратися на роботи таких відомих теоретиківцивільного права, як М.І. Брагінського, О.Н. Садикова, які у своїхкоментарях до цивільного кодексу приділяють розгляду даного питаннячималу увагу. Небезкорисним були і окремі статті у журналах
"Господарство і право", "Законодавство", присвячені окремим питаннямбудівельного підряду. Найцікавішим для мене було вивчення судовоїпрактики з питань будівництва, тобто перш за все ознайомлення з
Постановами Вищого Арбітражного суду по окремих справах.

Актуальною проблемою є те, що в процесі виконання договорубудівельного підряду, на практиці виникають питання, що ускладнюють відносиниміж сторонами, в результаті чого створюються умови ускладнюють здачуоб'єкта у строк. Сформовані ринкові відносини сильно змінили даний виддоговірних правовідносин, у зв'язку, з чим багато об'єктів будівництва так іне були завершені. Нормами ГК РФ були визнані вільні договірнівідносини, в результаті чого укладалися договори, які не могли врахувативсі проблемні питання, і вирішення яких було складно навіть усудовому процесі.

Таким чином, я переслідую мету: вивчити і проаналізуватичинне законодавство і судову практику з даного питання,виявити і показати проблемні питання, які виникають на практиці впроцесі реалізації договору будівельного підряду, у зв'язку з цим менідоведеться охарактеризувати суттєві положення цього договору.

У першому розділі, мною буде розкрито поняття договору будівельногопідряду, його головні ознаки, позиція законодавця відносно данихдоговірних відносин.

У другому розділі, я спробую відповісти на питання щодо суб'єктівта об'єктів договору будівельного підряду.

У третьому розділі мною буде дана характеристика стадій ув'язнення,зміни та розірвання договору будівельного підряду, а так само йогозмісту. Таким чином, оскільки актуальність і необхідністьрозробки питань, що виникають при застосуванні на практиці норм пробудівельному підряд, не викликає сумнівів, думається, що ця темаявляє собою інтерес для юристів, що займаються як теорією, так іпрактикою.

Глава 1. Поняття та ознаки, договору будівельного підряду.

§ 1. Поняття договору будівельного підряду

Будівництво становить особливу галузь матеріального виробництва. Вонавідрізняється тим, що в цьому випадку кінцевий продукт являє собоюнерухомість за її природі: створювані і підготовлені до вводу об'єкти,які, користуючись термінологією ст. 130 ГК РФ [1], міцно пов'язані з землеюі з цієї причини «переміщення ... неможливо без невідповідного збитку їхпризначенням ». Ці об'єкти індивідуальні (навіть побудовані за одним і тимж проекту, вони відрізняються один від іншого) і розраховані за загальним правиломна тривалу, звичайно багаторічну експлуатацію. До цього можна додатиі те, що будівництво ведеться за загальним правилом тривалий час,володіє підвищеною небезпекою для оточуючих, внаслідок чого проводитьсяна основі погоджених з компетентними органами проектів, припускаєактивну участь замовника (його представників) в ході виконання робіт.
Ці та інші особливості будівництва визначили специфікуопосредствующее відповідні відносини договорів.

У силу ст. 740 (п. 1) ГК РФ [2] за договором будівельного підрядупідрядник зобов'язується у встановлений договором термін побудувати за завданнямзамовника певний об'єкт або виконати інші будівельні роботи, азамовник зобов'язується створити підряднику необхідні умови для виконанняробіт, прийняти їх результат і сплатити обумовлену ціну.

Будівельний підряд може включати будівництво або реконструкціюпідприємства, житлового будинку або іншої будівлі, споруди чи іншого об'єкта,а також нерозривно пов'язані зі споруджуваним об'єктом роботи: монтажні,пусконалагоджувальні та ін (див. п. 2 ст. 740 ГК РФ).

Для договору підряду на капітальне будівництво з властивою йому складністю охоплюються відносин в більшій мірі, ніж для будь-якого іншого підрядного договору, характерне змішання елементів різних договорів.
Відповідно, можна вказати на те, що цей договір, «крім чисто підрядних, опосередковується також елементи цілого ряду інших видів відносин: поставки, майнового найму.

Основна відмінність розглянутого договору найбільш повно виражається вспецифічній формі будівельного підряду - будівництво «під ключ». Мовайде про випадки, коли договір, що укладається між замовником і підрядником,передбачає виконання останнім циклу «проектування - будівельні,монтажні та спеціальні будівельні роботи, передбачені будівельниминормами і правилами, - здача об'єкта в експлуатацію »[3]. За домовленістюміж сторонами замовник може прийняти на себе частину пов'язаних збудівництвом зобов'язань (наприклад, щодо забезпечення матеріальнимиресурсами). Однак і при цьому підрядник продовжує нести відповідальність запередачу замовнику створеного об'єкта «під ключ», оскільки на ньому лежитьобов'язок здати відповідно до умов договору об'єкт готовим доексплуатації. При будівництві промислових об'єктів на підрядника зазвичайпокладається обов'язок передати одночасно технічний проект,технічну документацію та інструкції для експлуатації.

Одна з особливостей правового регулювання будівельного підрядувиражається в тому, що відносини сторін можуть продовжуватися і після здачірезультату робіт. Мається на увазі прийняття підрядником на себе обов'язкипісля завершення будівництва надавати різного роду послуги, пов'язаніз експлуатацією об'єкта, включаючи й такі, як, наприклад, навчанняпрацівників замовника, підготовка різного роду інструкцій з експлуатаціїта ін Обсяг, вартість, та інші характеристики такого роду послугвизначаються в самому договорі будівельного підряду. У цих випадках єна увазі висновок широко використовується в будівельній практиці договору
«Продукція на руки», при якому в обов'язок підрядника входить не тількизавершити будівництво всього об'єкта, а й передати персоналу замовникатехнічні та управлінські навички та знання, необхідні для успішноїексплуатації об'єкта. Природа підрядних відносин дозволяє додаткововключити в такий договір всі зобов'язання, про які йде мова, івідповідно забезпечити успішний результат здійсненої професійнодіяльності, як одно передбачити й інші форми подальшогоспівпраці.

Практика, спрямована на те, щоб розширити традиційні рамкипідряду, передбачивши в ньому елементи інших договорів, відображенатепер у Цивільному кодексі України. Мова йде про включення до п. 2 ст. 740 ГК РФ, присвяченийз'ясування істоти договору будівельного підряду, вказівки на те, щопідрядник може прийняти на себе обов'язок забезпечити експлуатацію об'єктапісля його прийняття замовником протягом передбаченого в договорі терміну.

Можливе включення в договір умови, яким забороняється обов'язокпідрядника усувати на вимогу замовника та за його рахунок недоліки, заякі підрядчик відповідальності нести не повинен. Якщо така умоваміститься в договорі, підрядник зможе звільнити себе від відповідноїобов'язку і відповідальності за її порушення тільки у випадку, якщо йомувдасться довести, що виявлені недоліки не пов'язані безпосередньо зпредметом договору або підрядник не в змозі їх усунути по незалежних від нього причин.

У подібних ситуаціях, мова йде про договори, які включають елементипідряду і возмездного надання послуг, а значить, у силу п. 3 ст. 421 ГК РФ доним, якщо інше не передбачено угодою або не випливає із сутізмішаного договору, можливе застосування у відповідній частині, крімнорм про будівельний підряд, також статей глави, присвяченій договорувозмездного надання послуг.

§ 2. Ознаки договору будівельного підряду

Найважливішою відмінною ознакою, яким керувавсязаконодавець при виділенні будівельного підряду в складі голови «Підряд»,служить характер робіт і особлива область, в якій вони здійснюються. Такимчином, будівельним є що володіє загальними ознаками підрядудоговір, який використовується у відповідній сфері, з урахуванням притаманною їйспецифіки. З цієї причини не виключені випадки, коли щодо одних ітих же за характером робіт буде застосовуватися різний за характеромдоговірний режим.

Прикладом можуть служити монтажні роботи. Якщо вони пов'язані збудівництвом, то можуть розглядатися як різновид будівельнихробіт, складаючи, таким чином, предмет будівельного підряду. Разом зтим монтаж у вигляді збірки такого ж обладнання, придбаного для себепромисловим підприємством, це - звичайний підряд. Нарешті, якщовідповідний обов'язок взяв на себе постачальник обладнання, в наявностіускладнений варіант купівлі-продажу (поставки).

Свого часу розійшлися думки Держбуду СРСР і Держарбітражу СРСР по щеодним договором. Перший розглядав договір капітального ремонту якрізновид підряду, а друга виступав за визнання його самостійнимдоговором, рахуючи з цієї причини за неможливе застосовувати до договору накапітальний ремонт норми про договір підряду на капітальнебудівництво [4].

У той же час більшість авторів схильні були підтримувати другуточку зору. Так, И.Л. Брауде вказував на те, що «основною ознакоюкапітального будівництва є створення нових капітальних об'єктів
(споруд, підприємств, будов) і реконструкція існуючих об'єктів:капітальна надбудова або прибудова, створення нових цехів, споруданових потужностей і т.д. На відміну від капітального будівництва капітальнийремонт не створює нових об'єктів. Капітальний ремонт проводиться з метоювідновлення окремих елементів основних фондів (будівель, споруд тат.д.). Своєчасне виробництво капітального ремонту забезпечуєзбереження підприємств, будівель та споруд, їх правильнефункціонування »[5].

ГК РФ врахував, що специфіка відповідного договору і зв'язок його збудівельним підрядом можуть по-різному оцінюватися контрагентами. Зазазначеної причини був обраний середній шлях: сторонам наданаможливість, врахувавши особливості складних відносин, визнати заугодою між собою, що до укладеного ними договору буде застосовуватисяправовий режим, встановлений для будівельного підряду. Відповідно до п.
2 ст. 740 ГК РФ ввів на цей рахунок диспозитивним норму, яка лишепрезюмірует поширення на договір виконання одного виду ремонтнихробіт - робіт з капітального ремонту - правил про договір будівельногопідряду [6]. Отже, якщо в договорі на виконання робіт зкапітального ремонту передбачено, що норми договору про будівельнийпідряд до нього не застосовуються, тим самим зумовлено дію повідношенню до цього договору загальних положень про підряд, тобто статей § 1 гл.
37 ГК РФ.

Статті «Будівельний підряд» гол. 37 ГК РФ поширюються і на роботищодо задоволення побутових або інших особистих потреб, що виступає вролі замовника громадянина (наприклад, на роботи з будівництва житловогобудинку, гаража або дачі). Однак у відповідних випадках статті зазначеногопараграфа, діють разом з нормами про договір побутового підряду [7]. Привизначення джерел правового регулювання договору будівельногопідряду в розглянутих випадках слід мати на увазі вже зазначену вищемета спеціального режиму договорів побутового підряду: те, що він встановленийсаме для захисту прав споживачів. З цієї причини до договору назадоволення відповідних потреб замовника - громадянина повиннізастосовуватися норми про захист прав споживачів, що містяться не тільки взаконах про захист прав споживачів та інших правових актах, прийнятих вВідповідно до них, але також у статтях вищевказаного § 3.

Правила про договори підряду на капітальне будівництво неодноразовомінялися [8]. При цьому останні за часом видання Правила були затверджені
26 грудня 1986 [9], а свою дію, як це видно з самого їхньогоназви, відповідні акти поширювали на відносини в області
«Капітального будівництва». Звернення до звичайного тлумачення кожного зцих двох термінів могло допомогти визначити межі охоплюваній нимиобласті.

Перший з них - «будівництво». «Будувати» означає «споруджувати» -
«Виробляти будівництво чого-небудь», а другий ( «капітальне») - «дорогою,що стоїть великих грошей »[10].

У даному конкретному випадку поняття« капітальне будівництво »малоспецифічний сенс. Мова йшла про відносини між державними, а такожміж державними і кооперативними організаціями з приводу виконанняробіт, що фінансуються головним чином безпосередньо з бюджету. Цівідносини спиралися на обов'язкові для кожної зі сторін планові акти, асамі роботи припускали суворий державний контроль за початком, ходомі завершенням будівництва. У результаті саме в галузі капітальногобудівництва склався на той час по суті самий жорсткий організаційно -правовий режим.

На підтвердження можна послатися на те, як вирішувалися відповідніпитання в першому, з прийнятих Правилах (1938 р.). Ними передбачалося,що підрядні договори укладаються на будівництво, включене взатверджені титульні списки. На кожен рік будівництва повинні булиполягати річні договори за цінами кошторису з урахуванням затвердженого дляданої будівництва розміру зниження вартості будівництва. Матеріально -технічне постачання забезпечувалося по виділених фондів і?? онтінгентам вВідповідно до нарядами і правами на отримання ресурсів. Затверджені в тоВодночас Правила фінансування будівництва припускали, що
Промисловий банк СРСР, на який безпосередньо покладалосяакумулювання призначених для всього будівництва коштів (головнимчином бюджетних), був зобов'язаний перевіряти підрядні договори. І у випадку,якщо включені в них об'єкти не були забезпечені затвердженими технічнимипроектами та кошторисами або сума річного договору перевищувала титул,фінансування у відповідній частині слід припинити.

Зазначені вихідні початку правового регулювання підряду накапітальне будівництво зберігалися і пізніше. Так, навіть Правила 1986встановлювали, серед іншого, що договір підряду укладається на весьперіод нового будівництва, розширення, реконструкції і технічногопереозброєння підприємств, будівель і споруд або їх черг, включенихв план капітального будівництва і мають затверджені у встановленомупорядку титульні списки. Відповідно зміна договорів допускалосятільки у разі зміни міністерствами і відомствами СРСР і Радами
Міністрів союзних республік затверджених річних планів капітальногобудівництва.

Останні за часом Правила фінансування будівництва,затверджені постановою Ради Міністрів СРСР від 8 жовтня 1965 [11]
(ст. 156), покладали обов'язок на Будбанку СРСР, через який у тойчас ішов практично забезпечення грошовими ресурсами по всій країнібудівництв, здійснювати контроль за будівництвом, надаючи цей Банкдля вказаної мети право застосовувати самі суворі економічні санкціївідношенню до тих, хто не виконує плани введення в дію потужностей іосновних фондів, завдання по зниженню собівартості будівельно-монтажнихробіт та ін

Превалювання адміністративних елементів у правовому режимікапітального будівництва спричинило за собою те, що зміст договору,зв'язує замовника з підрядником, виявилося повністю підлеглимобов'язковим для сторін нормативних і ненормативних актів. У результатісфера дії договірного узгодження була різко обмежена.
Підтвердженням могли служити обов'язкові для сторін Типовий генеральний і
Типовий річний договори підряду, затверджені Урядом СРСР, апізніше - відповідним міністерством (відомством). Типові договори немістили жодної умови, що сторони повинні були б узгодитиміж собою. Індивідуалізація у цій формі відносин сторін зводилася дозаповнення граф, що містять вказівку на те, хто і коли укладаєвідповідний договір, чи йдеться в ньому мова про будівництво, розширення абореконструкції, хто і коли затвердив технічний проект і кошторис, а такожяка зазначена в затвердженим кошторисом вартість робіт. Додатком дотиповими договорами, про які йде мова, служили Особливі умови. Однак ціостанні не цілком відповідали своєму найменуванню, оскільки їхзміст також зумовлювалося значною мірою вищестоящимиорганами.

Не дивно що, прийнятий в 1964 р. Цивільний кодекс визнавпідряд і підряд на капітальне будівництво самостійними договорами.
При цьому диференціація правового регулювання підрядних відносинвиявилася такою різкою, що законодавець відмовився від використаного їм уряді інших випадках приймання-відсилання до споріднених договорами (маються на увазімістилися в цьому Кодексі вказівки на субсидіарне застосування норм прокупівлі-продажу до договору міни (ст. 255 ЦК), майнового найму - додоговору безоплатного користування майном (ст. 342 ЦК), доручення - додоговором комісії (ст. 149 ЦК) та ін.) Таких відсилань в главі 31 ГК 1964
«Підряд на капітальне будівництво» до голови «Підряд» не виявилося.
Були відсутні відсилання до глави «Підряд» і в спеціальних актах про цедоговорі.

Різниця між договорами підряду і підряду на капітальнебудівництво виражалося в їх суб'єктному складі (у першому сторонами могливиступати будь-які учасники цивільного обороту, а в другому - тількисоціалістичні організації), у предметі (договір підряду опосередкованийвиконання будь-яких робіт, а договір підряду на капітальне будівництво --лише строго визначених), у змісті (у той час як у договорі підрядумова йшла про виконання робіт на свій ризик, у договорі підряду на капітальнебудівництво обов'язок підрядника полягала в тому, щоб побудувати іздати об'єкт відповідно до затвердженої проектно-кошторисної документації;крім того, як вже зазначалося раніше, передбачалося покладання ризикувипадку на замовника). Нарешті, особливе значення надавалося тому, щодоговір підряду на капітальне будівництво мав неодмінною підставоюобов'язковий для сторін плановий акт [12].

Основи цивільного законодавства 1991 р., повернувшись тим самим до
ГК 1922 р., визнали договір підряду на капітальне будівництворізновидом підрядного договору. Відповідно з визначення договорупідряду на капітальне будівництво було виключено посилання на планові йогооснови, і одночасно передбачалося обмеження втручання державиу встановлення взаємних прав і обов'язків сторін. При таких істотнихзміни у правовому режимі обох договорів відпала необхідність уформуванні договору будівельного підряду як окремої голови ЦК. Всізводилося до того, що зазначеного договору була присвячена одна із статей
(ст. 95), вміщена у главу 12 «Підряд».

З урахуванням що вступили в дію Основ постанову Ради Міністрів -
Уряду РФ від 14 серпня 1993 [13] передбачив, що Правила продоговори підряду на капітальне будівництво 1986 р. на території
Російської Федерації не діють.

На підставі зробленого вище аналізу, можна виділити основні ознакизобов'язання за договором підряду:

1) підрядчик виконує роботу за завданням замовника з метоюзадоволення тих чи інших індивідуальних запитів і вимог замовника;

2) підрядник зобов'язується виконати певну роботу, результатомякої є створення нової речі або відновлення поліпшення,зміна вже існуючої речі;

3) річ, створена за договором підряду, належить на правівласності підрядчику до моменту прийняття виконаної роботи замовником;

4) підрядник самостійний у виборі засобів і способів досягненняобумовленого договором результату;

5) підрядник зобов'язується виконувати роботу за свій страх і ризик, тобто вінвиконує роботу своїм коштом і може отримати винагороду лише втому випадку, якщо в ході виконання роботи він досягає обумовленогодоговором результату;

6) підрядник виконує роботу за винагороду, право на отриманняякого в нього виникає по виконанню і здачі, як правило, усієї роботизамовнику, крім випадків встановлених законом або договором.

Таким чином, як вказує Законодавець, можна зробити висновок. Данийвид договірних відносин, як договір будівельного підряду, представляєсобою відносини між замовником і підрядником, в результаті якихпідрядник зобов'язується у встановлений договором термін побудувати за завданнямзамовника певний об'єкт, або виконати інші будівельні роботи, азамовник зобов'язується створити підряднику необхідні умови для виконанняробіт, прийняти їх результати і сплатити обумовлену ціну. Отже,даний договір відрізняється від інших, на думку Брауде І.М., тим, що: по -перше, результатом таких робіт є, як правило створення новогонерухомого майна, по-друге, однією з особливостей є те, щовідносини між сторонами можуть продовжуватися і після здачі об'єкта вексплуатацію. З даними відзнаками, на мою думку слід погодитися, алехотілося б додати, що в цьому договорі також можуть зустрічатися іелементи інших договорів, що говорить про передбачливості сторін. Урезультаті, сторони хочуть залагодити проблемні питання до їх появи.
Далі, мені хотілося б вказати на судження Варшанского К.М. якийвважає, що з прийняттям нового ЦК РФ, багато раніше прийняті акти не можутьзастосовуватися тепер вже з тієї причини, що вони вступили в протиріччя зчинним Кодексом. Законодавець не став утворювати самостійнийдоговір будівельного підряду, з виділенням його в окремому розділі, авключив його до групи договорів підряду. Даний автор вважає, що данідії не прийнятні до даних правовідносин, однак, на мою думку,
Законодавець мав на меті, як можна краще врегулювати проблемніпитання, що складаються на практиці. Тим самим, в деяких випадках,з'явилася можливість застосовувати поряд зі спеціальними нормами і загальнінорми підряду.

Глава 2. Елементи договору будівельного підряду

§ 1. Сторони у договорі

Укладення договору будівельного підряду складає один з елементівінвестиційної діяльності, учасниками якої є інвестори - ті,хто здійснюють вкладення власних, позикових або залучених коштів, уформі інвестицій і одночасно забезпечують їх цільове використання.
Інвестори можуть самі, від свого імені, виступати в договорі будівельногопідряду як замовники. Можливі й такі варіанти, за якихзамовниками є ті, кого інвестор уповноважив чинності інвестиційногодоговору. Інвесторам надається можливість передавати за контрактом
(договору) у встановленому законом порядку належні їм повноваженнягромадянам, юридичним особам, державним та муніципальним органам.

У випадках, коли на стороні замовника виступають кілька інвесторівабо підрядник і замовник є одночасно з-інвесторами звідношенню до предмету підрядного договору, виникає необхідність післязавершення будівництва здійснити розділ результату робіт, зокремавибудуваного будівлі. Будівля як таке є неподільною річчю, а значить,між со-інвесторами можуть бути розподілені лише ідеальні частки.
Виняток становлять випадки, коли мова йде про житловому будинку. Мається на увазі,що в подібних випадках об'єктом права власності можуть стати окреміквартири (ст. 289 ГК РФ) і навіть досить відокремлені частини квартир (ст.
558 ГК РФ). З цієї причини, наприклад, під час розгляду одного з справ
Президія Вищого Арбітражного Суду РФ вважав неправильним рішеннянижчестоящого суду про визнання за забудовником права власності на житловуплощу в натурі у розмірі певної кількості квадратних метрів.
Посилаючись на ст. 209 ЦК, Президія звернув увагу на те, що «правовласності виникає тільки щодо конкретного майна,відокремленого від інших речей цього ж роду. Отже, суд не мігвизнати право власності на ... кв.м. житлової площі, не визначивши їїскладу в натурі »[14].

У деяких випадках чисто підрядні та інвестиційні відносинизливаються в єдиний договір. Це має місце при виступі підрядника ізамовника одночасно як спів-інвесторів. Так, наприклад, відбулосяв договорі, укладеному виробничо-комерційною фірмою з будівельноюорганізацією. У ньому було передбачено, що сторони здійснюютьінвестування у розмірі 50% кожна і, відповідно, збудована будівляповинна бути розділена між ними порівну. Президія Вищого Арбітражного
Суду РФ при розгляді справи вказав на помилковість рішення нижчестоящогосуду, який, по-перше, визнав такий договір недійсним і, по -друге, вважав неможливим для підрядника здійснити самостійно, беззгодою замовника розподіл квартир у межах своєї частки [15].

Роль замовника в договорі будівельного підряду може виконувати будь-якийучасник цивільного обороту. Спеціально виділені відносини, пов'язані звиконанням підрядних робіт, які призначені для задоволенняпотреб Російської Федерації або суб'єктів Федерації і фінансуютьсяза рахунок коштів їх бюджету та позабюджетних джерел (див. гл. 5 цієїкниги), а також, як уже зазначалося, випадки, коли будівельні роботиспрямовані на задоволення особистих потреб громадян (див. гл. 2цієї глави книги).

Можливість виступу в якості замовників іноземців складаєчастина загального встановленого для них в країні правового режиму. УВідповідно до ст. 5 ФЗ РФ «Про інвестиційну діяльність в Російській
Федерації, здійснюваної у формі капітальних вкладень »відносини, якіпов'язані з інвестиційною діяльністю, що здійснюється у формі капітальнихвкладень іноземними інвесторами на території Російської Федерації,регулюються міжнародними договорами Російської Федерації, Цивільнимкодексом України, цим Законом, іншимифедеральними законами та іншими нормативно-правовими актами Російської
Федерації. Якщо міжнародним договором України встановленоінші правила, ніж передбачені цим законом, тозастосовуються правила міжнародного договору. У той же час ФЗ РФ «Проіноземних інвестицій в Російській Федерації »[16], закріпивши національнийрежим таких інвестицій, відповідно вказав на те, що правовий режимдіяльності іноземних інвесторів і використання отриманої відінвестицій прибутку не може бути менш сприятливим, ніж правовий режимдіяльності та використання отриманої від інвестицій прибутку,наданою російським інвесторам, за винятками, що встановлюютьсяфедеральними законами.

Відповідно до Закону від 25 лютого 1999 інвесторами можуть бутифізичні та юридичні особи, а також створювані на основі договору проспільної діяльності і не мають статусу юридичної особи об'єднанняюридичних осіб, державні органи та органи місцевого самоврядування
(ст. 4). У цьому ж законі йдеться і про можливість виступу в такомуяк іноземних суб'єктів підприємницької діяльності, а такожвизначено правовий статус замовників. У такій якості можуть виступатиуповноважені на те інвесторами фізичні та юридичні особи, якіздійснюють реалізацію інвестиційних проектів. Спеціально передбачено,що вони не втручаються у підприємницьку або іншу діяльність іншихсуб'єктів інвестиційної діяльності, якщо інше не передбаченодоговором між ними. Замовники можуть бути інвесторами. Якщо ж замовник неє інвестором, то на період і в межах повноважень, яківстановлені договором з ним (державним контрактом), він наділяєтьсяправами володіння, користування і розпорядження капітальними вкладеннями.

Певне, передбачене Законом обмеження участі в договорахбудівельного підряду підрядників - фізичних і юридичних осіб,уклали договір будівельного підряду в рамках здійснюваної нимипідприємницької діяльності, виражається в необхідності мати длявідповідної будівельної діяльності ліцензію. У Законі від 8 серпня
2001 р. «Про ліцензування окремих видів діяльності» [17] в це числовключено, зокрема, будівництво будівель і споруд I і II рівнявідповідальності у відповідності з державним стандартом.

Договір будівельного підряду з підрядником - підприємцем, немають ліцензії, - може бути з підстав, зазначених у ст. 173 ГК РФ,оскаржений самим підрядником, його засновниками (учасниками) або
Державним комітетом з будівництва та житлово-комунальномукомплексу РФ як органом, що здійснює контроль і нагляд за діяльністюбудівельних організацій. З цієї причини Президія Вищого Арбітражного
Суду РФ, явно маючи на увазі ст. 173 ЦК, відкинув серед заперечень замовника,ухилився від оплати робіт, посилання на відсутність у підрядника ліцензії.
У своєму обгрунтуванні він звернув увагу на те, що замовник виконаніроботи прийняв [18].

Визначаючи передумови використання ст. 173 ГК РФ, слід мати на увазіможливість оскарження в такому випадку угоди стороною, у якоїбула відсутня ліцензія, лише за умови, що її контрагент, тобто підрядникзнав про це або свідомо повинен був знати.

Міжнародний досвід підтверджує ефективність в певних випадках,при здійсненні головним чином будівництва великих об'єктів,залучення спеціально фігури «інженера» [19]. Правовому становищу
«Інженера» ( «інженерної організації») присвячена тепер і складова однуз новел Кодексу ст. 749. Мова йде про те, що відповідно до договору,укладеним із замовником, при цьому, як особливо підкреслено, без участіподр?? чика, а значить, і не отримуючи його згоди, «інженер» ( «інженернаорганізація ») здійснює за дорученням замовника, разом з фактичними,також і певні юридичні дії, виступаючи в останньому випадку відімені замовника.

Функції «інженера» ( «інженерної організації») можуть закріплюватися вдоговорі будівельного підряду головним чином для визначення наслідківйого дій для замовників. У тих випадках, коли мова йде про діїюридичних, як альтернативу спеціально виданої замовником
«Інженеру» довіреності можуть служити повноваження, закріплені в самомудоговорі будівельного підряду, якими замовник наділений для виступувід свого імені і якими він наділяє «інженера» ( «інженернуорганізацію »). Повноваження, про які йде мова, включають нагляд (контроль)за будівництвом, дачу обов'язкових для підрядника вказівок від іменізамовника та ін

У тих межах, в яких у взаєминах з підрядником «інженер»
( «Інженерна фірма») виступає в якості представника, серед іншихправил до стосунків сторін застосовується і норма про можливість і значенняподальшого схвалення замовником дій, здійснених «інженером»
( «Інженерної фірмою») понад тих, що були повноважень (п. 2 ст. 133 ГК РФ).
Заслуговує на увагу що міститься в Міжнародних умовах договору пробудівництві 1977 рекомендація виділяти у договорах ситуації, прияких потрібне спеціальне схвалення замовника [20].

Правове керівництво по складанню міжнародних контрактів набудівництво промислових об'єктів передбачає і можливістьвикористання фігури «інженера», функції якого обмежуються однимиконсультаціями. Щоправда, саме Правове керівництво все ж обережновідноситься до оцінки дій такої особи, справедливо звертаючи увагу нате, що якщо «інженера» наймає замовник, то, природно, підрядник нестане вважати відповідні його пропозиції неупередженими.

Керівництво по складанню договорів підряду на будівництво в
Російської Федерації, про який йшла мова, пропонувало ще раніше використовуватиподібну до описаної конструкцію. Йдеться про можливість для замовникапередавати право управління з його боку виконанням договору підрядуіншій юридичній або фізичній особі, яка спеціалізується навідповідних роботах. Подібне довірену особу замовника моглодіяти від його імені і представляти його інтереси в протягом всьогоінвестиційного процесу. Спеціально обмовлялося і на цей випадок, щомайнову відповідальність перед підрядником за невиконання абоненалежне виконання зобов'язання за договором підряду в будь-якому разінесе замовник [21].

Значення включення ст. 749 у Цивільному кодексі України полягає в тому, що вона, по-перше,закріплює за замовником право звернення до «інженеру» ( «інженерної фірмі»),по-друге, конкретизує сферу його (її) діяльності (надання послуг,пов'язаних з контролем і наглядом за будівництвом), по-третє,передбачає обов'язкове визначення його (її) повноважень