Міністерство освіти Російської Федерації
Московський державний відкритий університет
Юридичний факультет
Кафедра цивільного права та цивільного процесу
Пушка Григорія Михайловича
ЦИВІЛЬНО-ПРАВОВЕ РЕГУЛЮВАННЯ ЗАСТАВИ
Дипломна робота студента VI курсу заочного відділення
Науковий керівник
к.ю.н. Сташків Богдан Іванович
Допущено до захисту
«____»________________ 2003 г.
Зав.кафедри ______________
Москва 2003 г.
Зміст
| Вступ | 3 |
| | |
| Глава 1. Поняття і загальна характеристика заставного права | 5 |
| 1.1. Особливості сфери застосування цивільно - правового | |
| регулювання застави в Російській Федерації та Україні | 5 |
| 1.2. Поняття забезпечення виконання зобов'язань. Юридична | |
| природа застави | 11 |
| 1.3. Розвиток заставного права. Джерела заставного права | 23 |
| | |
| Глава 2. Заставне правовідношення | 30 |
| 2.1. Предмет застави. | 30 |
| 2.2. Сторони заставного правовідносини, їх основні права і | |
| обов'язки. | 42 |
| 2.3. Підстави виникнення та припинення застави. | 57 |
| | |
| Глава 3. Види застави | 66 |
| 3.1. Застава із залишенням закладеного майна у заставодавця | 66 |
| 3.2. Застава з передачею заставленого майна заставодержателю | 78 |
| 3.3. Застава майнових прав (вимог) | 91 |
| | |
| Глава 4. Звернення стягнення на закладене майно | 94 |
| | |
| Висновок | 104 |
| | |
| Список використаних джерел | 107 |
| | |
| Програми | 116 |
ВСТУП
Радикальні економічні реформи та політичні зміни, як в
Росії, так і в Україні мають на меті будівництво нової моделігосподарської системи. Її фундамент складають різні формивласності відповідних суб'єктів, їх рівноправність, конкуренція.
Особливо важливим елементом нового господарського механізму є ринок,який повинен перетворитися в поєднанні з державним регулюванням вактивний інструмент, що сприяє ефективній діяльності учасниківсуспільного виробництва. Серед основоположних нормативних актів,що складають основу господарської системи, вирішальне значення належитьцивільно-правовим законам. Важливе місце в системі цивільногозаконодавства поряд з інститутом власності, зобов'язальногоправа, займають спеціальні заходи, які певною міроюгарантують виконання зобов'язань і стимулюють боржника до належногоповедінці - засоби забезпечення виконання зобов'язань. Особливе місце середцих способів займає заставу, яка має речове-правовими тазобов'язальних характеристиками, є найбільш відомим іпоширеним. З'ясувати, яким чином передбачено цивільно-правоверегулювання застави в законодавстві Росії та України, якіособливості цього регулювання - мета цієї роботи.
Одним із завдань дослідження є визначення суті цивільно -правового регулювання застави, меж його можливого застосування,визначення поняття способів виконання зобов'язань. У роботі дослідженоюридична сутність застави, правова конструкція різних видів застави взалежно від суб'єктного складу заставних правовідносин, предметазастави, а також нормативно-правова база їх регулювання. Дане питанняпредставляється актуальним у зв'язку з тим, що ефективність використаннязастави в значній мірі визначається тим наскільки точно правовасутність, його конструкція закріплена в юридичних нормах.
У роботі коротко викладена історія розвитку заставного права, висвітленіокремі недоліки сучасного стану в питаннях цивільно-правовогорегулювання застави.
Методологічну основу дослідження становить сукупністьзагальнонаукового діалектичного методу і окремих наукових методівісторичного, порівняльного і логічного аналізу.
При написанні роботи використані різні спеціальні літературніджерела, нормативні акти Росії та України, матеріали опублікованоїсудової практики.
Глава 1. ПОНЯТТЯ І ЗАГАЛЬНА ХАРАКТЕРИСТИКА
Заставне право
1. 1. О с о б е н н о с т и с ф е р и п р и м е н е н н я г р аж д а н с ь к о - п р а в о в о г о р е г у л и р о в а н н я з а ло г а в Р о с з и й с к о й Ф е д е р а ц і ї і У к р а йн е
Відповідно до п. 1 ст. 334 ЦК РФ [1], ст. 574 проекту ЦК України [2]під заставою розуміється спосіб забезпечення виконання зобов'язання, приякому кредитор-заставодержатель набуває право у випадку невиконанняборжником забезпеченого заставою зобов'язання одержати задоволення зарахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами завинятками, встановленими законом. Відповідно до Закону України "Прозаставу "від 02.10.1992 р. № 2654-XII:" Застава - це спосіб забезпеченнязобов'язань. В силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разіневиконання боржником (заставодавцем) забезпеченого заставою зобов'язанняотримати задоволення з вартості заставленого майна переважноперед іншими кредиторами ". [3]
В даний час термін" застава "застосовується в різних галузяхправа, які мають свій предмет і методи правового регулювання відносин. УЗокрема, для забезпечення виконання обов'язків зі сплати податків ізборів у Росії заставу використовуються податковим правом [4], хоча за допомогоювідсильні норм Податкового кодексу РФ його правова регламентація в основномуздійснюється цивільним законодавством. Законом України "Про порядокпогашення зобов'язань платників податків перед бюджетами тадержавними цільовими фондами "№ 2181-ІІІ від 21.12.2000 р. [5]встановлено, що з метою захисту інтересів бюджетних споживачів активиплатника податків, що має податковий борг, передаються у податкову заставу.
При цьому право податкової застави виникає відповідно до закону і невимагає письмового оформлення, а сам податкова застава визначається якспосіб забезпечення податкового зобов'язання платника податків, непогашеного у строк.
Виборчим законодавством, як Росії, так і України, зокрема
Федеральним Законом № 121-ФЗ від 24.06.1999 р. "Про вибори депутатів
Державної Думи Федеральних Зборів Російської Федерації "(ст.64
"Виборчий заставу") [6], Законом України № 2766-ІІІ від 18.10.2001 р. "Провибори народних депутатів України "(Ст. 43" Грошовий заставу ") [7]передбачено внесення грошової застави на спеціальний рахунок Центральноївиборчої комісії. Виборчим законодавством застава використовуєтьсяз метою забезпечення відповідального ставлення громадян як ймовірнихкандидатів у депутати до їх участі у виборах, сприяє прийняттюзважених рішень кандидатами в депутати щодо реалізації їхпасивного виборчого права, а також попереджає можливіневиправдані витрати з державного бюджету.
Застава використовується також митного законодавства Росії та України.
Відповідно до ст. 122 ТК РФ [8] заставу є одним із способів забезпеченнясплати митних платежів. Відповідно до Положення, затвердженого
Наказом ГТК РФ № 71 [9], в частині не врегульованою ТК РФ і цим Положеннямзастосовуються норми цивільного законодавства про заставу. Митнимзаконодавством України використовується грошову заставу як спосібзабезпечення сплати податків і платежів при тимчасовому і транзитному ввезенні намитну територію товарів і транспортних засобів, що належатьгромадянам, стимулювання виконання зобов'язання про їх зворотне вивезення замежі митної території України [10].
Питання морського застави, іпотеки суден регулюються відповіднокодексами торгового мореплавання Росії та України, причому до цивільнихправовідносин, не врегульованих цими кодексами застосовується цивільнезаконодавство (п.2 ст.1 КТМ РФ, ст.4 КТМ України) [11]. Крім того,кримінально-процесуальним законодавством і Росії та України в заставугрошах або коштовності, що вноситься на депозит суду, використовується вяк запобіжний захід у відношенні підозрюваного, обвинуваченого,підсудного в забезпечення його явки по викликах особи, яка провадить дізнання,слідчого, прокурора, суду, а також для забезпечення виконанняпроцесуальних рішень.
Однак не у всіх з вище перерахованих випадків застосування заставивикористовується цивільно-правове регулювання правовідносин. За загальнимправилом п.3 ст. 2 ГК РФ, п.2 ст.1 проекту ЦК України до майновихвідносин, основаних на владному підпорядкуванні однієї сторони іншій, у томучислі до податкових і інших фінансових і адміністративних відносин,цивільне законодавство не застосовується, за винятком випадків,передбачених законодавством. До правовідносин, що виникають привстановлення застави як способу забезпечення виконання зобов'язаньпо сплаті податків, зборів, митних платежів за російськимзаконодавству, застосовуються положення цивільного законодавства, вчастини не врегульованою відповідним галузевим законодавством. Тобтонорми галузевого законодавства, що регламентують заставніправовідносини і мають відсилання до цивільного законодавства в частиніними не врегульованою, є спеціальними. Чинним ЦК УРСР [12]подібні винятки не передбачені, тому до податковою заставою та заставі,передбаченому митним законодавством України не стосуєтьсяцивільне законодавство.
У зв'язку з вище викладеним необхідно відмежувати предметом даноїдослідження. З теорії держави і права відомо, що "правоварегулювання - це здійснюване всією системою юридичних засобів і формрезультативне, нормативно-організаційний вплив на суспільнівідносини з метою їх упорядкування відповідно до вимогсуспільного розвитку "[13]. У правовому регулюванні виділяють чотирикомпоненти: предмет регулювання, тобто те, на що безпосередньовпливає право, що «піддається» його нормативно-організаційноговпливу - такими вважаються суспільні відносини, діяльністьіндивідуумів; б) методи регулювання, тобто первинні, вихідні прийоми,виражають суть того чи іншого режиму впливу, а саме методисубординації і координації, імперативний і диспозитивний, рекомендаційнийі заохочувальний; в) способи безпосереднього впливу, тобто те, якимиприписами організується поведінка суб'єктів правовідносин, а такимивважаються веління, дозвіл, заборона; г) способи, форми реагуваннясуб'єктів на правовий вплив, тобто те, яка реакція слід на тойчи інший спосіб впливу, а такими вважаються використання дозволу
(суб'єктивного права), виконання веління (юридичного обов'язку) ідотримання заборони (погрози юридичної відповідальності).
Відповідно під цивільно-правовим регулюванням суспільнихвідносин розуміється формування правовими способами, прийомами ізасобами обсягів можливої і належної поведінки, встановлення критеріївправомірність і протиправність дій (бездіяльності) суб'єктів, відбір іпрограмування в нормах раціональних правових форм і передумов участів цивільному обороті, форм вирішення конфліктів, визначення характеру ікола заходів захисту і відповідальності і т. п. Воно забезпечуєтьсявстановленнями закону та інших актів нормативного рівня з використаннямсформованих способів, прийомів і засобів впливу. З урахуванням специфікигалузі цивільного права метод цивільно-правового регулювання можнавизначити як сукупність способів, прийомів і засобів впливу наповедінка суб'єктів на засадах рівності, автономії волі і майновійсамостійності учасників відносин (п. 1 ст. 2 ГК РФ, п.1 ст.1 проекту
ЦК України).
У цивільному праві використовуються всі загальноправових способи регулювання
- Дозволу, заборони, приписи, зобов'язування. Однак вони обираються вособливих сполученнях, підпорядкованих одному з найважливіших почав галузевого методу
- Початку можна цивільного права. Відповідно основу методурегулятивного впливу складають прийоми дозволений, широко використовуютьсявідносні заборони. В охоронній сфері приписи поєднуються знаданням широкої волі особі, чиї права порушені, самому вирішуватипитання про їх захист чи відмову від такого захисту.
За функціональною ознакою способи цивільно-правового впливуможуть бути розмежовані на регулятивні та охоронні. Регулятивнітехніки включають прийоми і засоби програмування обсягівправосуб'єктності учасників відносин, виділення кола юридичних фактіві формування їх правового режиму, форм правонаделенія, у тому числіправонаступництва, покладання обов'язків, встановлення правового режимуоб'єктів, правових форм участі в обігу і т. п.
Охоронні способи припускають використання галузевих прийомів,засобів і заходів впливу на правопорушників, визначення критеріївнеправомірність і складів правопорушень, забезпечення всебічного захиступорушених прав (ст. 12 ГК РФ), формування її позовної порядку, відбірпринципів самозахисту і т. п.
Відповідно цивільно-правові способи (прийоми, засоби)впливу стосовно до заставних правовідносин:
1) забезпечують правове рівність суб'єктів шляхом нормативногозакріплення принципово рівних можливостей участі суб'єктів у будь-якийсфері цивільного обороту. Цьому сприяє, зокрема, конструкціяцивільно-правового договору, що не допускає владних правомочностей абопріоритету інтересів одного з контрагентів; позовної порядок захиступорушених інтересів;
2) формують можна характер заставного права. Можнаяк риса галузі цивільного права передбачає, по-перше, здійсненняпоряд з нормативним поднорматівного регулювання суспільних зв'язківлокальними та індивідуальними актами. Наприклад, перелік цінних паперів,прийнятих під заставу при вирішенні питання про відкриття кредитної лінії
(видачу кредиту) визначається локальними актами банку. Засобамицивільно-правового індивідуального регулювання служать угоди, якпередбачені, так і не передбачені законом. Основним нормативнимвимогою до локальних та індивідуальних актів є їх відповідністьнормами цивільного законодавства. По-друге, можназаставного права забезпечується реалізованим в нормах початкомдиспозитивності. Під диспозитивність розуміється свобода вибору варіантаповедінки в цивільному обороті. Межею такої свободи є вимогаправомірності акту поведінки, що в самому загальному плані оцінюєтьсяфактом відповідності дії (бездіяльність) особи загальним засадам і глуздуцивільного законодавства;
3) створюють юридичні умови для прояву ініціативи суб'єктівцивільного обороту. Суб'єкт цивільного права незалежний. Ініціатива вприйняття рішення та його реалізації належить йому. Ініціативність як правопершого кроку закріплюється нормативно: визначається порядок здійсненняугод, встановлюється режим власності, позовної порядок захистуінтересів і т. д.;
4) забезпечують відновлювальний характер захисту порушених прав іохоронюваних законом інтересів суб'єктів. Використовувані заходи захисту покликаніусунути перешкоди до здійснення прав і відновити порушенустан. Так, фактом визнання угоди недійсною присікається їїрегулююча сила, сторони повертаються в початкове положення
(реституція). Речові права охороняються шляхом витребування речі з чужогонезаконного володіння (віндикація);
5) створюють механізм і майнову спрямованість відповідальності особиза скоєне правопорушення. У всіх випадках порушник несематеріальні труднощі.
позовної порядок вирішення конфліктів є переважним дляцивільного права. Він заснований на засадах галузевого методу: ініціативавиходить від особи, який вважає свої права (інтереси) порушеними; сторони впроцесі рівні, що обираються заходи визначені нормами цивільногозаконодавства.
Перераховані особливості у підходах до регулювання: юридичнарівність суб'єктів, їх ініціативність і диспозитивність, відновлювальнийхарактер захисту та майновий - відповідальності зовні виявляються якриси цивільно-правового методу.
Норми цивільного права про заставу субсидарність, у випадках передбаченихзаконом, застосовуються в інших галузях, наприклад, у податковому та митномуправо РФ, спеціальним законодавством, наприклад, які регулюють торговельнемореплаванняе.
Т.ч. у цій роботі заставу розглядається як спосіб забезпеченнявиконання цивільно-правових зобов'язань, його правове регулювання,засноване на принципах цивільного права як галузі права.
1.2. П о н я т и е о б е з п е ч е н н я і с п о л н е н н я о б яз а т е л ь с т в. Ю р і д и ч е с к а я п р и р о д а з а л о г а
Належне виконання зобов'язань передбачає, що сторони,які беруть участь у зобов'язальних правовідносинах, виконуютьпокладені на них обов'язки у точній відповідності з законом, договором,а за відсутності таких вказівок (з тими вимогами, які звичайнопред'являються до виконання, тобто до звичаїв ділового обороту, якісклалися у підприємницькій господарській практиці.
Належне виконання зобов'язань стимулює зміцнення матеріальногостановища учасників цих відносин, формування у них впевненості вреалізації поставлених завдань і, в кінцевому підсумку стабілізує в ціломукомерційний оборот.
Кожне зобов'язання грунтується на вірі кредитора у майбутнєвиконання боржником дії, необхідного для задоволення інтересукредитора. Тому в російському цивільному праві кредитор у зобов'язаннітрадиційно іменується «верітель». Віра будь-якого кредитора спирається в першучергу на переконаність у тому, що, вступаючи в зобов'язання, він набираєправовідносини, внаслідок чого його права стають забезпеченимипримусовою силою держави. Дійсно, належне виконанняцивільно-правових обов'язків забезпечується заходами цивільно-правовогопримусу у вигляді яких заходів відповідальності, або заходів захисту.
Разом з тим практика економічного обороту показувала і показує,що застосування державно-примусових заходів впливу та іншихправових засобів, призначених для захисту інтересів будь-якогоуповноваженої особи, у багатьох випадках недостатньо для задоволеннямайнових інтересів кредитора, права якої були порушеніневиконанням або неналежним виконанням зобов'язання боржником. Так,рішення суду про примусове стягнення боргу може виявитися нездійсненнимзважаючи на відсутність у боржника будь-якого майна. Внаслідок цього вмеханізмі цивільно-правового регулювання використовуються правовікошти, конструкції яких створювалися в різних правових системахспеціально для забезпечення виконання зобов'язань. Норми цивільногозаконодавства, що закріплюють ці конструкції, за загальним правиломоб'єднуються в спеціальному інституті забезпечення виконання зобов'язань. Учинному російському цивільному законодавстві подібний інститутзакріплений в нормах гол. 23 ГК РФ (ст. 329-381), українською (у гл.16 ЦК УРСР
(ст.178-196), інших нормативних актах.
Під способами забезпечення виконання зобов'язань маються на увазіспеціальні заходи, які в достатній мірі гарантують виконанняосновного зобов'язання і стимулюють боржника до належного поведінки.
За чинним російським законодавством виконання зобов'язаньможе забезпечуватися неустойкою, заставою, утриманням майна боржника,порукою, банківською гарантією, завдатком та іншими способами,передбаченими законом або договором (п. 1 ст. 329 ГК РФ). ГК РФ розширивперелік способів забезпечення виконання зобов'язань, доповнивши його такимиспособами, як банківська гарантія і утримання майна. Ст.178 ЦК УРСРпередбачені як засоби забезпечення виконання зобов'язань: неустойка,застава, порука, завдаток та гарантія. Чинний ЦК України міститьзразковий, а не вичерпний, як було у Цивільному кодексі України 1964 р. і залишається в ГК
УРСР, перелік способів забезпечення виконання зобов'язань. Тому в
Росії поряд з передбаченими законом способами забезпечення виконаннязобов'язань сторонами можуть передбачатися інші способи. У ст. 570проекту ЦК України також передбачено, що виконання зобов'язань можезабезпечуватися не тільки тими способами, які прямо передбачені ЦК,іншими правовими актами, а й тими, що сторони встановили у договорі.
Суть спеціальних засобів забезпечення виконання зобов'язань
(способів, передбачених ЦК) можна пояснити наступним чином. Кредитор,вступаючи в зобов'язання і надаючи майно боржника, тим самимкредитує боржника. Але кредитор може укласти з боржником або з третьогоособою угоду про те, щоб йому було надано додатково, понадгарантій, виданих боржником, кредит - особистий або реальний. Подібний кредитможе бути наданий у силу припису закону при настанніюридичних фактів, зазначених у ньому.
Якщо сутність правового засобу, що забезпечує виконаннязобов'язання, полягає в тому, що поряд з боржником особисту відповідальністьза його борг приймає на себе якийсь третя особа, то має місце особистийкредит. Якщо ж сутність правового засобу, що забезпечує виконаннязобов'язання, полягає у виділенні з майна відомої особи окремогооб'єкта, з цінності якого може бути надано задоволеннякредитору у випадку невиконання боржником зобов'язання, то має місцереальний кредит [14].
Такі засоби забезпечення виконання зобов'язань, як поручительство ібанківська гарантія, є формами особистого кредиту, бо при їхвстановлення кредитор керується принципом: вірю не тільки особистостіборжника, а й особистості поручителя (гаранта). У свою чергу, завдаток,заставу, утримання як засоби забезпечення виконання зобов'язаньявляють собою форми реального кредиту, бо при їх встановленнякредитор керується принципом: вірю не особистості боржника, а майну.
Сутність забезпечення виконання зобов'язання може полягати ввстановлення крім загальної санкції за невиконання або неналежневиконання зобов'язання - відшкодування збитків (ст. 393 ГК РФ, ст.203 ГК
УРСР) - також і додаткової санкції за ці ж порушення - неустойки. Уцих випадках немає додаткового кредиту (ні особистого, ні реального), амає місце припущення, що боржник, пов'язаний загрозою строгопевної майнової невигоди, буде намагатися виконатизобов'язання належним чином.
Способи забезпечення виконання зобов'язань поділяються наакцесорних (додаткові) і неакцессорние. Завдаток, порука,заставу і утримання є акцесорних способами. Угода провстановлення якого-небудь з перерахованих способів забезпечення виконаннязобов'язань породжує прінадлежностное, акцесорних зобов'язання,покликане забезпечити виконання головного, основного зобов'язання.
Наслідками акцесорних характеру зобов'язання, що забезпечуєвиконання основного, є наступні правила. По-перше,недійсність основного зобов'язання тягне недійсністьщо забезпечує його зобов'язання, якщо інше не встановлено законом (п. 3ст. 329 ГК РФ). По-друге, недійсність угоди про забезпеченнявиконання зобов'язання не спричиняє недійсність самого цьогозобов'язання (основного зобов'язання). По-третє, при переході прававимоги від первісного кредитора до нового кредитора до останньогопереходять права, що забезпечують виконання основного зобов'язання
(переданого права вимоги).
До неакцессорним способів забезпечення виконання зобов'язань відноситьсябанківська гарантія, так як передбачене банківською гарантієюзобов'язання гаранта перед бенефіціаром не залежить у відносинах між нимивід того основного зобов'язання, в забезпечення виконання якого вонавидана, навіть якщо в гарантії міститься посилання на це зобов'язання (ст.
370 ГК РФ).
В юридичній літературі проведено класифікацію забезпечення виконаннязобов'язань з різних підстав [15]. Так, з огляду на юридичнуконструкцію способів забезпечення зобов'язань їх поділяють на пов'язані і непов'язані з попереднім виділенням майна для можливої реалізаціїзобов'язань порушника. До першої групи належать застава та завдаток, додругий (неустойка, поручительство.
Всі способи забезпечення носять зобов'язальне-правовий характер імають на меті сприяння виконанню зобов'язання, що виявивсяпідставою їх встановлення. Але засоби досягнення мети належноговиконання основного зобов'язання різні. У деяких ситуаціях бажанняуникнути відповідальності (сплати штрафних санкцій) стимулює боржника доналежного виконання основного зобов'язання, в інших небезпека втратитимайна (застава, утримання), навіть якщо це і не супроводжується якимисьдодатковими обтяженнями, спонукає боржника до того ж. Залежновід того, що складає зміст способу забезпечення виконання основногозобов'язання - чи тільки досягнення з його допомогою виконання основногозобов'язання чи також покладення на боржника додатковогообтяження, - способи забезпечення або відносяться до заходів відповідальності,або такими не визнаються. Так, неустойка відноситься до заходів цивільно -правової відповідальності, а застава, поручительство, банківська гарантіязаходами відповідальності не є.
Розрізняються засоби забезпечення виконання зобов'язань та зсуб'єктним складом. Наприклад, діючий ЦК УРСР розрізняє способизабезпечення зобов'язань, які можуть застосовуватися у відносинах міжбудь-якими суб'єктами (неустойка, застава, порука), у зобов'язанняхтільки за участю фізичних осіб (завдаток) або у відносинах виключноміж юридичними особами (гарантія).
У проекті ЦК України способи забезпечення виконання зобов'язаньподіляються на дві великі групи: 1) зобов'язальне-правові способи, дояких належать неустойка, задаток, поручительство, гарантія; 2)майново-правові способи, що об'єднують заставу і утримання.
Законодавство ряду країн допускає такий спосіб забезпеченнявиконання зобов'язань, як гарантійна передача права власності, заз якою право власності на певні речі тимчасово передаєтьсякредитору в забезпечення погашення боргу, а при належному виконаннізобов'язання з повернення боргу право власності на речі повертаєтьсяборжникові [16]. У країнах загальної системи права як способу забезпеченнявиконання зобов'язання допускається резервування титулу власності.
Так, у ст. 2-401 однакового торговельного кодексу США зазначено, що всякерезервування або утримання продавцем титулу (власності) на товари,відвантажені або поставлені покупцеві, розглядається за своєю дієюяк збереження забезпечувальної інтересу [17]. Подібні способи забезпеченняне вписуються в чинне російське та українське громадянськезаконодавство.
Досить часто в російській договірній практиці як засібзабезпечення виконання зобов'язань використовується так званий договіррепо - угода купівлі-продажу цінних паперів, що містить зобов'язання продавцявикупити їх назад в певний термін за заздалегідь зафіксованою ціною. Удоговорі репо продажна і викупна ціни узгоджуються з урахуванням того, щопродажна ціна фактично є сумою кредиту, що надаєтьсяпокупцем у вигляді оплати паперів, а викупна ціна дорівнює сумі кредиту тавідсотків за користування ним [18]. У договорі також обумовлюються правасторін при падінні ринкової вартості проданих паперів, при відмові продавцявід зворотного викупу і т. п. У результаті вчинення таких угод кредиторотримує забезпечення у вигляді права власності на цінні папери. Самі пособі описані операції можна віднести до операцій, що не передбачені законом,але не суперечить їм. Угоди репо дозволяють одночасно видати кредит іотримати забезпечення в його покриття. Тому ці угоди не можна використовуватияк засіб забезпечення самостійного кредитного договору, колив результаті у боржника крім зобов'язання з повернення кредиту виникаєі зобов'язання зворотного викупу. У таких випадках операція репо набуваєУдаваний характер і прикриває угоду застави [19].
До встановлених договором способів забезпечення виконання зобов'язаньзгідно з п. 1 ст. 329 ГК РФ можна віднести угоди, зроблені підвідкладальною умовою. Так, з метою забезпечення виконання зобов'язань закредитним договором позичальник продає кредитору під відкладальною умовоювизначене майно. При цьому сторони ставлять виникнення прававласності покупця-кредитора у залежність від наявності фактуневиконання позичальником-продавцем своїх зобов'язань за кредитним договором,а в якості оплати купівельної ціни при настанні вказаного відкладальноїумови розглядають суму неповерненого боргу. В якості правовогоспособу забезпечення виконання зобов'язань досить поширеніукладаються під відкладальною умовою договори цесії, оренди,довірчого управління майном.
Широке поширення в договірній практиці суб'єктів громадянськогоправа отримало використання різноманітних конструкцій попередньогодоговору як засіб забезпечення виконання зобов'язань. Причомумова йде про попередні договори купівлі-продажу, цесії, застави,оренди, довірчого управління тощо, укладених як під умовою,так і без такого. Забезпечувальними властивостями володіють деякі формибезготівкових розрахунків: акредитив, інкасо, безакцептне списання,передоплата та ін Певні забезпечувальні якості притаманні деякимвидах договорів, зокрема договорами страхування, кредиту, лізингу,факторингу та ін
Потреби сучасного економічного обороту, безсумнівно, вироблятьзасоби забезпечення виконання зобов'язань, невідомі сьогодні. Це можестати результатом адаптації до умов російського та українськогозаконодавства моделей забезпечувальних засобів, апробованих в практицізарубіжних країн, або результатом пошуку законодавцем нових правовихмоделей способів забезпечення виконання зобов'язань. Але у всіх випадкахце будуть правові засоби, які надають кредитору додатковийкредит - особистий або реальний.
забезпечувальних характер усіх способів забезпечення виконаннязобов'язань і їх взаємозв'язок з основним зобов'язанням означають, щоугоди про їх встановлення повинні мати місце до факту невиконання
(неналежного виконання) основного зобов'язання. В іншому випадку вониабо трансформуються в угоди про відступне, про новації зобов'язання, пропокладення виконання на третю особу, або набувають характеру удаванихугод з усіма відповідними наслідками. Наприклад, договір застави,укладений після факту невиконання основного зобов'язання, будебути нічим іншим, як відступні, а договір поруки, укладенийпісля факту невиконання основного зобов'язання, - покладанням виконанняданого зобов'язання на третю особу.
Обираючи заставу як засіб забезпечення своїх інтересів, кредиторкерується принципом «вірю не особі, а речі». Сутність застави полягає ввідокремленні боржником конкретного майна з метою забезпеченняпершочергового задоволення його можливих вимог, причомупереважно перед іншими наявними у боржника кредиторами (поросійським законодавством ця перевага не абсолютно). Застава маєзабезпечувальну функцію, тому що майно, за рахунок вартості якогоможуть бути задоволені майнові вимоги кредитора,надається кредиторові до настання факту несправності боржника [20].
З юридичної точки зору реальний кредит при заставі означаєвстановлення юридичної зв'язку заставодержателя з чужим майном,завдяки якій заставодержатель має юридичну можливість витягти ззаставленого майна його мінову цінність незалежно від волі боржника [21].
Внаслідок цього забезпечувальна сутність застави полягає в тому, що приневиконання або неналежного виконання забезпеченого заставоюзобов'язання кредитор має право вимагати накладення стягнення назаставлене майно, його реалізації та отримати задоволення.
За загальним принципом заставне правовідношення є акцесорних, тобтоможе існувати, тільки поки існує забезпечується (основне)зобов'язання. Припинення основного зобов'язання тягне і припиненнязастави (пп. 1 п. 1 ст. 352 ГК РФ, ст.28 ЦК УРСР), але припинення застави нетягне за собою припинення основного зобов'язання (п. 2 ст. 329 ГК РФ, ст.3 Закону
України (Про заставу (). Поступка заставодержателем своїх прав за договором прозаставі іншій особі дійсна, якщо тій самій особі відступлені прававимоги до боржника за основним зобов'язанням, забезпеченого заставою. Зперекладом на іншу особу боргу за зобов'язанням, забезпеченого заставою,застава припиняється, якщо заставодавець не дав кредитору згоди відповідати занового боржника. Якщо не доведено інше, відступлення прав за договором про іпотеку
(заставу нерухомості) означає і відступлення прав за забезпеченого іпотекоюзобов'язанням (ст. 355 ГК РФ).
У ст. 337 ГК РФ (ст.19 Закону України (Про заставу () закріплено, що, якщоінше не передбачено договором, застава забезпечує вимогу у томуобсязі, який воно має на момент задоволення, зокрема відсотки,неустойку, відшкодування збитків, завданих простроченням виконання, а такожвідшкодування необхідних витрат заставодержателя на утримання закладеноїречі і витрат по стягненню. Обсяг вимог, що забезпечуються заставою,істотно ширше при заставі нерухомості. У Росії за рахунок заставленогонерухомого майна при зазначених у законі обставинахзаставодержатель може відшкодувати витрати на його утримання та охорону, напогашення заборгованості заставодавця з податків, зборів або комунальнимплатежах, пов'язаним з цим майном [22].
У цивілістичної літературі довго велася суперечка про те, чи відноситься заставудо числа інститутів речового або зобов'язального права.
Під речовим правом прийнято розуміти право, яке забезпечує задоволенняінтересів уповноваженої особи шляхом безпосереднього впливу на річ,яка знаходиться в сфері його господарського панування. У юридичнійнауці існує самий різний набір ознак, властивих речових прав,та й зміст цих ознак розкривають по-різному. Сергєєв А.П.вказує: "Якщо підсумувати висловлені щодо цього судження, то в числіознак речового права найчастіше фігурують вказівки на те, що речовеправо носить безстроковий характер; об'єктом цього права є річ;вимоги, що випливають з речових прав, підлягають переважномузадоволенню, порівняно з вимогами, що випливають іззобов'язальних прав; речового права притаманне право слідування і що,нарешті, речові права користуються абсолютним захистом "[23]. Розкриваючи поняттяречових прав Ілларіонова Т. зазначає: "Речові права, в тому числі правовласності, характеризують наступні ознаки. По-перше, вонискладаються лише з приводу речей як об'єктів матеріального світу. По -друге, їх носії задовольняють свій інтерес, безпосередньо володіючи,користуючись і розпоряджаючись річчю. Набір правочинів у суб'єктів різнихречових прав може бути найрізноманітнішим. По-третє, речові праваіснують лише в рамках абсолютних правовідносин. По-четверте, вониможуть захищатися особливими способами захисту - речове-правовими ". [24] Основнимиознаками зобов'язального правовідносини обидва автори називають: йоговідносність зі строго певним суб'єктним складом, як науповноваженою стороні, так і на зобов'язаною, задоволення інтересів
