Зміст:

1. Укладення договору. Оферта.

Наслідки, що породжуються офертою. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . 2

2. Акцепт і його характерні риси. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

. . . . . 8

3. Тлумачення договору. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

. . . . . . . . . 12

4. Список літератури. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

. . . . . . . . . . 16

1. Укладення договору. Стадії укладення договору. Оферта. Наслідки, що породжуються офертою.

Для того, щоб договір породив зобов'язання, він повинен бутиукладеним, тобто сторони повинні досягти угоди по всіхістотних умов договору (п.1 ст.432 ГК РФ).

Укладенню договору звичайно передують попередні переговориміж сторонами, що починаються на прояви однієї з них ініціативи на йоговисновок. У ході таких переговорів можна виділити дві стадії: стадіювисунення пропозиції про укладення договору (оферту), і стадію прийняттяцієї пропозиції (акцепт) (п.2 ст.432 ГК РФ).

Пропозиція вступити в договірні відносини іменується офертою, априйняття цієї пропозиції - акцептом. Відповідно, і сторона, відякої виходить пропозицію про укладення договору, іменується оферентом, асторона, яка прийняла звернене до неї пропозицію акцептантом.

Однак не будь-яку пропозицію вступити в договір може бути визнаноофертою. Для того, щоб відповідати властивостям оферти, воно має бути, по -перше, досить визначеним і, по-друге, виражати намір особи,яка зробила пропозицію, вважати себе що уклали договір з адресатом,яким буде прийнята пропозиція (п.1 ст.435 ГК РФ) і, по-третє, маєбути звернена до одному або декільком конкретним особам.

Визначеність змісту оферти кваліфікується п.1 ст.435 ГК РФ якнаявність в пропозиції про укладення договору його істотних умов. Це --вужча трактування в порівнянні до Основ 1991 року, які допускаливизначеність оферти також і за наявності в ній порядку визначенняістотних умов.

Істотними умовами визнаються зазвичай умови відносно ціни,платежу, якості та кількості товару, місця і терміну поставки, обсягувідповідальності однієї сторони перед іншою або врегулювання суперечок.

Який же зміст оферти слід вважати достатнім для того,щоб визнати її придатною для акцепту? З цієї точки зору оферента,вказав у своїй оферти лише найменування товару, його кількість і ціну,буде пов'язаний надійшли на неї акцептом, хоча б ціна або кількість небули вказані в конкретних, визначених величинах, - досить, якщо таківеличини будуть визначених за умовами договору (наприклад, вказівка на цінутовару, що дорівнює тій, яка складеться на товарній біржі на момент виконаннядоговору).

Оферта повинна бути визнана досить визначеною і в тому випадку,якщо певними або визначених є її вказівки про товар, йогокількості і ціні.

Пропозиція про вступ до договору може бути звернене не тільки допевній особі або до певного кола осіб, а й бути адресованимневизначеному колу осіб. Такого роду оферту іменують «публічною офертою».
Для того, щоб бути визнаною як така, вона повинна міститивсі істотні умови договору і з неї має убачатиметься воля особи,що робить пропозицію, укласти договір на зазначених у оферти умовах збудь-яким, хто відгукнеться на його пропозицію (п.2 ст.437 ГК РФ).

Найчастіше публічна оферта має місце в тих випадках, колипропозиція укласти договір доводиться до відома публіки за допомогоюоголошень, афіш, торговельних каталогів, рекламної, маркетингової діяльностіі т.п. Однак точно таким же способом може доводитися до публіки і такепропозицію про вступ до договору (наприклад, договір продажу), яке немає ознаки, що закріплюються законом за офертою. У цих випадках уподібні пропозиції слід вбачає не оферту, а пропозиція дооферта.

Саме так кваліфікуються такі пропозиції в п.1 ст.437 ГК РФ:
«Реклама та інші пропозиції, адресовані невизначеному колу осіб,розглядаються як запрошення робити оферти, якщо інше прямо не вказано впропозиції ».

Отже, особа, адресу пропозиції про укладення договору, невизнається в такому випадку оферентом, тому що виходить від нього пропозиціюне володіє властивостями, що дозволяють його акцептувати. Таку пропозиціюмістить лише інформацію про готовність особи до укладення договору з приводу,наприклад, товарів, зазначених у пропозиції.

Таким чином, звернене до невизначеного кола осіб пропозиція проукладенні договору, який не містить істотних умов передбачуваногодоговору і не виражає намір укласти договір з будь-яким, хто відповістьна цю пропозицію, ставить того, від кого воно виходить, у положенняпотенційного акцептанта тих оферт, які можуть НАСТУПНІ на такепропозицію.

Навпаки, якщо робить пропозицію особа прямо вказує, що вважаєсвою пропозицію офертою, то в цьому випадку прийняття його пропозиції будь-якимзацікавленою особою визнається акцептом, що зв'язує оферентазмістом пропозиції.

Як оферти можуть бути визнані різні документи,направляються один одному учасниками цивільного обороту, зокрема,лист, проект договору і т.п. При цьому кодекс допускає використаннябудь-яких засобів сполучення між сторонами - поштового, телеграфного,телетайпному, телефонного, електронного чи іншого зв'язку, - аби обранезасіб комунікації дозволяло достовірно встановити, що документ виходитьвід сторони за договором (п.2 ст.437 ГК РФ).

Процес укладання договору може займати певний час. Цечас залежить від того, чи був у оферти призначений термін її дії. Такийтермін може бути призначений по-різному; на практиці він частіше за все призначаєтьсяшляхом зазначення оферентом в тексті самої оферти терміну, протягом якого вінбуде очікувати відповіді на свою оферту.

При вказівці в оферти строку для її акцепту, вона не може бутивідкликана протягом цього строку, якщо інше не обумовлено в самої оферти абоне випливає із суті пропозиції чи обстановки, в якій воно булозроблено (ст.436 ГК РФ).

Якщо пропозиція про укладення договору було скоєно в усній формібез визначення строку для відповіді, то договір може вважатися укладенимтільки у випадку негайного заяви адресатом про прийняття цьогопропозиції (п.2 ст.441 ГК РФ). Для письмовій ж оферти кодексвстановлює правило, згідно з яким у разі адресування її беззазначення строку оферента продовжує залишатися пов'язаним своєї офертою впротягом деякого часу, нормально необхідного для відповіді (п.1 ст.441
ГК РФ). Період часу, нормально необхідний для відповіді, вважаєтьсяпитанням факту, встановлення якого повинно проводитися з урахуваннямвідстані, що розділяє акцептанта і оферента, обраного способуповідомлення та ін

Які ж наслідки породжує оферта?
1. Питання про правовий значенні оферти слід тлумачити у світлі тих положень права, які покликані визначати, з якого моменту оферта виробляє юридичні наслідки для учасників процесу укладання договору. Встановлення цього моменту має найважливіше значення для визначення моменту укладання договору. Справа в тому, що з цього моменту залежить встановлення цілого ряду інших важливих у практичному відношенні обставин: а) можливість відкликання оферти чи втрати нею сили внаслідок смерті оферента або оголошення його недієздатним; б) визначення нормативних актів, що застосовуються до договору, у випадках, коли такі акти скасовувалися або змінювалися в проміжок часу між відправленням оферти і отриманням акцепту; в) визначення дієздатності сторони, що уклала договір

(дієздатність визначається на момент укладання договору); г) визначення місця укладення договору (здатного, у свою чергу, мати значення для визначення підсудності що виникають з договору суперечок або підпорядкування договору іноземному закону у випадках угод з іноземним елементом).
2. Згідно з загальним засадам договірного права оферта є одностороннє волевиявлення, яке саме по собі угоди не виробляє (див. ст.436

ГК РФ). Це означає, що до тих пір, поки вона не акцептована, вона може бути відкликана, скасовано, а також може втратити чинність у разі смерті або недієздатності особи, яка її зробила.
3. Вступ оферти в силу слід розуміти в контексті пов'язаності оферента змістом зробленої оферти. З моменту отримання її адресатом оферента не може зробити в ній будь-яких змін і доповнень, а тим більше скасувати або відкликати її. Акцепт оферти пов'язує оферента усіма що містяться в ній умовами про товар, ціну, кількість і т.п., хоча б оферента надіслав акцептанта зміни або доповнення до раніше зробленої оферти буквально через кілька хвилин після скоєного акцепту.

З іншого сторони питання про правове регулювання оферти слідрозуміти в тому сенсі, що до тих пір, поки вона не досягне адресата, вонане проводить будь-яких юридичних наслідків. Тому аж до цьогомоменту, тобто до отримання її адресатом, оферента юридично не пов'язанийзробленим пропозицією і може скасувати його. З цієї ж причини і адресатне може перетворитися на акцептанта раніше отримання оферти; якщо змістоферти йому стало відомо з іншого джерела (наприклад, від іншої особи), вінне може акцептувати пропозиції укладати договір до фактичногоотримання оферти.

Тому правове значення оферти найтіснішим чином пов'язано з акцептом.

2. Акцепт і його характерні риси.

Акцептом, як вже було зазначено, визнається відповідь особи, якійадресована оферта, про її прийняття (п.1 ст.438 ГК РФ).

1. Не всяка заява або інша поведінка адресата оферти

(акцептанта), що виражає згоду з офертою, є акцептом.

Мовчання не є акцептом, якщо інше не випливає із закону, звичаю ділового обороту або колишніх ділових відносин сторін (п.2 ст.438 ГК РФ).

2. Акцепт оферти набуває чинності в момент, коли вказане згода отримана оферентом.

3. У світовій практиці існують і застосовуються дві теорії визначення моменту укладення договору: теорія відправлення акцепту на отриману оферту ( «теорія поштової скриньки») і теорія отримання акцепту оферентом. Відповідно до першої теорії договір визнається укладеним з моменту, коли містить акцепт послання оферента здано на пошту (телеграф, або надіслано іншим способом комунікацій); згідно з другого - з моменту прибуття акцепту до оферента (теорія отримання).

4. Залежно від моменту, до якого приурочується укладення договору, має вирішуватися і питання про те, до якого моменту оферента має право відкликати відправлену оферту. У кодексі є вказівка на те, що якщо повідомлення про відкликання оферти надійшло до адресата раніше або навіть одночасно з самою офертою, те оферта вважається неотриманої (п.2 ст.435).

Саме по собі вказівку про те , що відкликання оферти може бути проведенийоферентом в будь-який момент часу, що передує відправленню акцептанта нанеї, може послужити підставою для невірного висновку про те, що в Кодексіотримала закріплення теорія відправлення. Насправді Кодекс виходитьз теорії одержання, підкреслюючи, що моментом укладення договорувважається момент отримання акцепту оферентом (п.1 ст.433 ГК РФ).

5. Положення Цивільного кодексу закріплюють класичне уявлення про акцепт як про згоду прийняти пропозицію про укладення договору (п.1 ст.438 ГК РФ). Одночасно вони уточнюють, що поведінка сторони, яка в інших випадках могло б враховуватися при визначенні змісту встановлених договором обов'язків

(мовчання), не приймається до уваги в ході процедури укладення договору.

Дійсно , закон не може передбачати випадки, коли мовчанняособи розглядається як спосіб вираження його волі, спрямованої напридбання прав або покладання обов'язків. (Див. Коментар до
До Цивільного кодексу Російської Федерації, частини першої. Под ред.
О. Н. Садикова. М., 1995.С.422)

6. Проте мовчання як спосіб вираження волі на акцептування зробленої оферти слід визнати недійсним. Тому напрямок адресату тексту оферти з додаванням, наприклад, того, що «якщо я не отримаю від вас відхилення моєї оферти протягом місяця з дня її отримання, то буду вважати вас прийняв мою пропозицію» не буде мати правових наслідків для адресата, якщо він залишить таке послання без відповіді.

7. Адресат, який бажає акцептувати отриману оферту, пов'язаний зазначеним у ній строком; відправлення акцепту після вказаного в оферти терміну її дії не виробляє юридичних наслідків для оферента. Таке положення випливає з п.3 ст.438 ГК РФ, що передбачає, що акцептом вважаються конклюдентні дії (відвантаження товарів, виконання робіт і т.д.), якщо вони вчинені в межах строку, встановленого для акцепту.

Отримання акцепту із запізненням оцінюється з урахуванням того,чи вчасно відправлено повідомлення про акцепт. Своєчасністьвизначається на основі зіставлення моменту відправлення акцепту і моментуотримання оферти.

Моментом відправлення акцепту слід вважати дату, зазначену напоштовому штемпелі, якщо мова йде про поштового пересилання, дату і час,вказані в телеграмі, якщо застосовувалася телеграфний зв'язок, або дату ічас, об'єктивно, тобто незалежно від відправника, позначені вповідомленнях, отриманих за допомогою використання інших засобів зв'язку.

Акцепт, спрямований вчасно, але отриманий із запізненням, невизнається опізнився, якщо оферента не сповістить негайно акцептанта проотриманні акцепту з запізненням (ч.I ст.422 ГК РФ). Іншими словами,мовчання оферента, що отримав акцепт із запізненням, розуміється як прийняттяакцепту.

Якщо оферента, із запізненням отримав повідомлення про акцепт,негайно повідомить акцептанта про прийняття акцепту, то договір вважаєтьсяукладеним (ч.II ст.422 ГК РФ).

8. Акцепт має бути повним і беззастережним (п.1 ст.438 ГК РФ).

Відповідь на оферту, який має на меті служити акцептом, але міститьдоповнення, обмеження або інші зміни запропонованих умов, вважаєтьсявідмовою від акцепту і новою офертою (ст.443 ГК РФ). Це означає, що якщооферента, який отримав на свою оферту акцепт із застереженнями, не висловить в чіткійформі своєї згоди на такі застереження, то договору немає. З іншого боку,в кодексі немає положень, які зобов'язують оферента відповідати на акцепт,змінив умови оферти, хоча саме по собі мовчання після отриманнязмінив оферту акцепту погано узгоджується з хорошою діловою практикою.

У міжнародному торговельному обороті уявлення про те, що такийакцепт може бути відхилений початковим оферентом навіть шляхом мовчання,розцінюється як занадто суворий. Склалася практика, відповідно до якоїакцепт, що містить додаткові та інші умови, що не торкаютьсяістотних елементом оферти, є дійсною і породжуєугоду між сторонами, якщо тільки проти додатків не заперечитьпочатковий оферента.

3. Тлумачення договору.

Загальні правила, що застосовуються для виявлення волі сторін,вираженої в укладеному ним договорі, містяться в ст.431 ГК РФ. Згіднодо її положень, при тлумаченні умов договору судом береться доувагу буквальне значення містяться в ньому слів і виразів.
Буквальним значенням вважається те, яке було встановлено шляхом зіставленнянеясно сформульованого умови з іншими умовами та змістом договору вцілому.

Якщо тлумачення за буквальним змістом спожитих в договорі слів івиразів не дозволяє визначити зміст договору, то дійсназагальна воля сторін з'ясовується з урахуванням мети договору. Увага при цьомуповинна приділятися всієї сукупності обставин, що мали місце приукладанні договору або сприяли цьому, - переговори,передували договору, переписка, звичаї ділового обороту, подальшеповедінку сторін, а також практика, що встановилася у взаємних відносинахсторін.

Одне з цих обставин заслуговує на особливу увагу. Мова йде пропрактиці, встановленої сторонами у своїх взаємних відносинах.

За певних умов така практика пов'язує сторони не меншесильно, ніж укладений ними договір і дозволяє тим самим ставити запитання:визнавати чи таку практику джерелом регулювання договірних відносин?

Відповідь на таке питання залежить від того, що визнається змістомдоговору. Не можна зводити його лише до пунктів, що містяться в його тексті.
Це не тільки позбавить місця питання про значення практики, устаноовленнойсторонами у своїх взаєминах і ввійде тим самим у протиріччя зприписами коментованому статті. Це буде суперечити такожположенню, закріпленому ч.II ст.431 ГК РФ, відповідно до якоготлумачення договору може здійснюватися з урахуванням такої практики. Такимчином, Кодекс визнає досить очевидне - договори не існують вабсолютному вакуумі, їх тлумачення і виконання вимагає обліку не тількитого, що в них написано, а й того, що випливає їх ходу ведення справ міжданими сторонами.

Визначення поняття «практика, встановлена сторонами у своїхвзаємних відносинах »може бути надано з урахуванням аналогічного поняття взакордонному правовому ужитку. Так, однаковому торговий кодекс СШАвизначає таку практику ( «course of dealing») як «одноманітністьпопереднього поведінки сторін даної угоди, яке справедливорозглядати як встановлює загальну основу взаєморозуміння притлумаченні уживаних ними виразів та інших їхніх дій ». Однак наявністьтієї чи іншої практики взаємин сторін не автоматично відображається наположенні зобов'язаної сторони. Наведемо приклади, що стосуються застосування норм прозначенні такої практики з досвіду розгляду торговельних спорів у США. а) Продавець вів торгові справи з одним і тим же покупцем протягоммайже 15 років і завжди включав в представляються рахунку застереження про зняття зсебе відповідальності за недоліки якості продукції, що продається. Тимсамим він вважав себе застрахованим від претензій з боку покупця запитань якості.

Суд, на розгляд якого надійшов позов пред'явлений покупцем,не погодився з такою позицією. Він побачив у подібних регулярних застереженнявідсутність елементів угоди, так ка вони по відношенню до кожної окремоїугоді включалися продавцем після того, як сам договір було укладено, і,отже, не були продуктом угоди про відмову від претензій.

«Але ж справи велися майже 15 років, - заявив продавець в апеляційнійінстанції, - і кожен виставлений рахунок містив застереження про постачання безвідповідальності за недоліки якості. Хіба це недостатня кількість длятого, щоб можна було визнати наявність цілком певною «практики,встановленої сторонами у своїх взаєминах »? Апеляційний судпогодився з тим, що зобов'язує сторони практика, встановлена їхвзаєминами, може скластися і за менш тривалий час. Однакправило про обов'язковість такої практики не відноситься до розглянутогонагоди, зазначив суд, так як застереження не набули значення узгодженогопункту договору. Апеляційний суд підтримав попереднє рішення,винесене у справі, на тій підставі, що не був доведений факт укладаннясторонами угоди про відмову від претензій за якістю до того, як міжними почала складатися практика взаємних відносин по виконаннюпоставок. б) Інший приклад. Продавець і покупець завели порядок, за якимпісля виявлення дефектних одиниць товару покупець відкладав їх в сторону,з тим, щоб службовець продавця оглянув їх і зробив знижку з продажноїціни. Настав момент, коли службовець продавця став відмовлятисявиробляти таку знижку. Покупець став відмовлятися від оплати товарів.
Трьома місяцями пізніше продавець пригрозив звернутися до суду і тодіпокупець зажадав забрати раніше поставлені йому товари, тому щопоставки здійснювалися з порушенням умов договору.

Суд прийняв справу до виробництва, знайшов, що вимоги покупцявідповідають практиці, встановленої сторонами в їх попередніхвзаєминах, і виніс рішення на його користь.

Ці приклади із зарубіжного права наочно ілюструють, що посилання напрактику, встановлену сторонами у своїх взаєминах (тобто порядоквиконання укладеного договору), припускає, що сторони вправі мати наувазі і такий порядок відносин, що склався між ними в колишніханалогічних угодах. «Виконавське поведінку» сторін упопередніх угодах береться до уваги для уточнення конкретнихумов їх подальших угод.

Можна припустити, що й положення ст.431 ГК РФ, воспроізведшіенорми, введені у вітчизняне законодавство ще Основами 1991
(ст.59), приведуть до такого розвитку договірних взаємовідносин міжучасниками цивільного обороту, при якому практика, встановленасторонами у своїх взаєминах, отримає горазда більш широкерозповсюдження для з'ясування намірів сторін. Навряд чи при цьому вона зможепридбати значення мається на увазі умови договору, як це характернодля країн англо-американської системи права, - в російському Цивільномукодексі їй відводиться роль фактора, що приймається до уваги при тлумаченнідоговору.

4. Список літератури.

1. Цивільне право: Підручник. Частина первая./Под ред.Ю.К.Толстого,

А.П.Сергеева.-СПб.: ТЕИС, 1996

2. Цивільне право Росії: Курс лекцій. Частина первая./Отв.Ред.О.Н.Садіков.-М.: Юрид.лит., 1996.

3. Безбах В.В., Пучінскій В.К. Основи російського громадянського права.-М.:

ТЕИС, 1995.

4. Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації. Частина 1,2.

/Под ред.О.Н. Садікова.-М.: Юрінформцентр, 1996.