ються дії, а також правом вимагати певної поведінки відзобов'язаних ліц1. Такому розумінню права на захист протистоїть що одержуєвсе більшого поширення серед фахівців думку, відповідно дояким право на захист являє собою самостійне суб'єктивнеправо2.

Це право як реальної правової можливості з'являється уволодаря регулятивного цивільного права лише в момент порушення абооспорювання останнього і реалізується в рамках виник при цьомуохоронного цивільних правовідносин. Ця позиція видаєтьсянайбільш правильною.

Предметом захисту є не тільки суб'єктивні авторські та суміжніправа, але і охоронювані законом інтереси (ст. 3 Цивільно-процесуальногокодексу Української РСР). Суб'єктивне авторське право і охороняється законом інтересє дуже близькими і часто збігаються правовими категоріями, взв'язку з чим вони не завжди розмежовуються в літературі і на практиці. УНасправді, в основі будь-якого авторського права лежить той чи інший інтерес,для задоволення якого суб'єктивне авторське право і надаєтьсяуповноваженій. Одночасно охоронювані законом інтереси в більшостівипадків опосередковуються конкретними суб'єктивними правами, у зв'язку з чимзахист суб'єктивного авторського права являє собою і захистохоронюваного законом інтересу. Так, наприклад, інтерес замовника ввикористання твору виступає у формі отриманих ним за договором відавтора суб'єктивних прав на опублікування твору, захистом якихзабезпечується і захист відповідного інтересу.

Однак суб'єкти авторського або суміжного з ним права можуть володіти йтакими інтересами, які не опосередковуються суб'єктивними правами, аіснують самостійно у формі охоронюваних законом інтересів, ітакі підлягають судовому захисту у разі їх порушення. Прикладом можутьслужити вимоги про врахування інтересів всіх співавторів при визначенніспособів використання твору і про визнання авторського договорунедійсним. Захист охоронюваного законом інтересу, а не власнесуб'єктивного права має місце і в тих випадках, коли в результатіправопорушення саме суб'єктивне авторське право припиняється. Наприклад,при знищенні унікального твору образотворчого мистецтва, якщопри цьому не збереглося його копії, репродукції, фотографії і т. п.,авторське право на нього не може бути захищена, тому що твори вже неіснує. Отже, мова може йти лише про захист охоронюваних закономінтересів автора, що забезпечується за допомогою позову з заподіяння шкоди абоіншого адекватного взаємовідносинам сторін способу захисту. Таким чином,охороняється законом інтерес іноді виступає в авторському праві яксамостійний предмет захисту.

Суб'єктами права на захист є передусім самі автори творівнауки, літератури і мистецтва, власники суміжних прав, а також їхспадкоємці та інші правонаступники. За життя автора, за загальним правилом,
'тільки сам автор або його уповноважений представник може виступати звимогою про захист порушених або оспорюваних авторських прав. Якщо авторопублікував свій твір анонімно або під вигаданим ім'ям, на захистйого прав та охоронюваних законом інтересів може виступати видавництво, іншийкористувач твору чи організація, що управляє майновимиправами на колективній основі. На підставі ст. 41 Цивільно -процесуального кодексу Української РСР позов в інтересах автора може бути заявленийпрокурором. Права на твори, створені декількома співавторами, можутьзахищатися усіма ними спільно або кожним з них окремо.

Після смерті автора вимоги, що випливають з порушення його авторства,неправильного зазначення імені автора, недоторканності твору можутьбути заявлені спадкоємцями автора, особою, на яку автор у своємузаповіті поклав охорону своїх творів після смерті, а також авторсько -правової організацією або прокурором. Порушення, що зачіпаютьмайнові права спадкоємців, дають останнім право на захист своїхмайнових інтересів.

Якщо автор або його спадкоємці за авторським договором про передачувиключних прав переуступили свої права на використання творутретій особі (видавництву, театру, студії тощо), захист порушених праввідповідно до ст. 30 Закону РФ «Про авторське право і суміжні права»покладається на таку особу. Однак якщо яйце, якому передані винятковіправа, не здійснює їх захист, автор або його спадкоємці можуть захищатипорушені права самостійно. У тому разі, коли автором або йогоспадкоємцями укладено авторський договір про передачу невиключних прав,право на їх захист зберігається за автором або його спадкоємцями, якщо тількив самому договорі не передбачено інше. Майнові права авторів,виконавців, виробників фонограм та інших власників суміжних прав,які передали повноваження на колективне управління ними спеціальноствореним для цього організаціям, захищаються цими організаціями. Оскількивиключні права на використання твору, створеного в порядкувиконання службових обов'язків або службового завдання роботодавця,належать в силу ст. 14 Закону РФ «Про авторське право і суміжні права»особі, з яким автор перебуває у трудових відносинах, якщо в договорі міжним і автором не передбачено інше, це особа за загальним правилом іуправомочено на захист порушених прав.

Порушником авторських та суміжних прав є будь-яка фізична абоюридична особа, яка не виконує вимог Закону РФ «Про авторськеправо і суміжні права », Закону РФ« Про правову охорону програм для ЕОМ ібаз даних »та інших законодавчих актів, що регулюють авторські та суміжніз ними відносини. Порушення авторських і суміжних прав може відбутися як урамках авторського договору, так і поза рамками укладених договорів. Якщопорушені умови договору про передачу авторських чи суміжних прав,застосовуються санкції, передбачені договором. При недоговірних порушенніавторського або суміжного права, а також тоді, коли в договорі не вказаноконкретні санкції, потерпілий може скористатися тими заходами захисту,які встановлені чинним законодавством.

Захист авторських і суміжних прав і охоронюваних законом інтересівздійснюється в передбаченому законом порядку, тобто за допомогоюзастосування належної форми, засобів і способів захисту. Під формою захистурозуміється комплекс внутрішньо погоджених організаційних заходів щодозахисту суб'єктивних прав та охоронюваних законом інтересов3. Розрізняють дваосновні форми захисту - юрисдикційну і Неюрисдикційна. Юрисдикційнаформа захисту є діяльність уповноважених державою органів позахисту порушених або оспорюваних суб'єктивних авторських і суміжних прав.
Суть її виражається в тому, що особа, права і законні інтереси якогопорушені неправомірними діями, звертається за захистом до державнихабо іншим компетентним органам, наприклад, до суду, до третейського суду, ввищестоящий орган і т.п., які уповноважені вжити необхідних заходів длявідновлення порушеного права та припинення правопорушення.

У рамках юрисдикційної форми захисту, в свою чергу, виділяються загальний іспеціальний порядки захисту порушених авторських і суміжних прав. За загальнимправилом, захист авторських і суміжних прав і охоронюваних законом інтересівздійснюється у судовому порядку. Основна маса авторсько-правових споріврозглядається районними, міськими, обласними та іншими судами загальноїкомпетенції. Якщо обома учасниками спірного правовідношення єюридичні особи, що виник між ними суперечка відноситься до підвідомчостіарбітражного суду. За згодою учасників авторського правовідносини суперечкаміж ними може бути переданий на розгляд третейського суду. В якостізасоби судового захисту авторських і суміжних прав і охоронюваних закономінтересів виступає позов, тобто звернена до суду вимога про відправленняправосуддя, з одного боку, і звернена до відповідача матеріально-правова

332 вимога про виконання лежить на ньому обов'язки або про визнаннянаявності або відсутності правовідносин, з іншого боку. Судовий, або, якйого ще називають, позовної порядок захисту застосовується у всіх випадках, крімтих, які прямо вказані в законі.

Якщо авторське та суміжне право порушене або оскаржене, суд зобов'язаний прийнятиі розглянути по суті позовну заяву. Так, народний суддя
Жовтневого району м. Ростова-на-Дону Н. відмовив у прийомі позовноїзаяви про усунення порушень його авторських прав, пославшись на те, щоавторське правомочність, зокрема право на недоторканність, не булопорушено, а питання, пов'язані з визначенням тиражу видання і йогоякості, суду не підвідомчі. Президія Ростовського обласного судузадовольнив протест заступника голови Верховного Суду України проскасування судових постанов і про направлення справи на новий розгляд.
При цьому було зазначено, що М. посилався в своєму позові на скорочення текстукниги, що є порушенням авторських прав. Дане питання не може бутидозволений суддею одноособово при прийомі позовної заяви, без розглядусправи в судовому заседаніі4.

За загальним правилом, позов заявляється за місцем знаходження відповідача (ст. 117
Цивільно-процесуального кодексу Української РСР), однак за угодою сторінтериторіальна підсудність справи може бути змінена (ст. 120 Цивільно -процесуального кодексу Української РСР). Відповідно до ст. 5 Закону РФ «Продержавне мито »від 9 грудня 1991 г.5 за позовами, що випливають завторського права, позивачі звільнені від сплати мита та інших судовихвитрат у дохід держави. Витрати, понесені судом у зв'язку зрозглядом справи, і державне мито, від сплати яких позивач бувзвільнений, стягуються в доход держави з відповідача пропорційнозадоволеною частини позовних вимог. Однак зазначена пільгазастосовується лише тоді, коли авторсько-правовий спір розглядається в судізагальної компетенції. При пред'явленні позову про захист авторських або суміжнихправ до арбітражного суду позивач зобов'язаний сплатити державне мито,розмір якої визначається у загальновстановленому порядку. На вимоги,що випливають з порушення особистих немайнових авторських прав, непоширюється дія позовної давності. Позови, пов'язані з порушенняммайнових прав та інтересів, можуть бути заявлені протягом трьох років здня, коли позивач довідався або повинен був дізнатися про порушення свого права.

Спеціальною формою захисту авторських і суміжних прав і охоронюваних закономінтересів у відповідності зі ст. 11 ГК РФ слід визнати адміністративнийпорядок їх захисту. Він застосовується як виняток із загального правила, тобтотільки в прямо зазначених у законі випадках. В даний час в областіавторського права таких випадків не передбачають-

333 Ріва. Однак потерпілий може на свій розсуд звернутися зазахистом своїх порушених прав і охоронюваних законом інтересів у вищестоящийорган відповідача, у творчий союз або в антимонопольний орган. Засобомзахисту в даному випадку є не позов, а скарга, порядок подання тарозгляду якої регламентовані адміністративним законодавством.
Так, фірма «1С» звернулася до Державного Комітет РФ з антимонопольноїполітиці і підтримці нових економічних структур з приводу припиненняпорушення, скоєного ИЧП «Наіс». Приводом для цього звернення сталапродаж фірмою «Московський» (м. Москва) неліцензірованньк копій програм
ЕОМ «1С:

Бухгалтерія». Дане порушення завдало шкоди як фірмі «1С», так іпокупцям, які набували низькі за якістю копії з застарілимиверсіями програми, без необхідної документації, з комп'ютерними вірусамиі т. п.

За даним фактом було винесено рішення, що зобов'язало розповсюджувачівпідробок розірвати договори з покупцями, відшкодувавши їм не тількисплачену ціну, але і моральний збиток. Крім того, антимонопольним органомбуло винесено припис у справі про порушення ИЧП «Наіс» ст. 10 Закону
Української РСР «Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності натоварних ринках »6. У рамках спеціальної юрисдикційної форми реалізуєтьсятакож кримінально-правовий захист авторських прав і охоронюваних закономінтересів.

Неюрисдикційна форма захисту охоплює собою дії громадян іорганізацій по захисту авторських і суміжних прав і охоронюваних закономінтересів, які здійснюються ними самостійно, без звернення за допомогоюдо державних або іншим компетентним органам. Зрозуміло, в даномувипадку маються на увазі лише законні засоби захисту, які слідвідрізняти від довільних самоуправних дій, забороненихзаконодавством. Типовим прикладом таких допускаються законом засобівсамозахисту виступають у цивільному праві дії, що здійснюються в порядкунеобхідної оборони і крайньої необхідності. У розглянутій областіспектр Неюрисдикційна заходів захисту досить вузький і по суті справи зводитьсядо можливості відмови вчинити певні дії на користьнесправного контрагента, наприклад, відмовитися від внесення в твірзмін і доповнень, не передбачених авторським договором, або довідмови від виконання договору в цілому, наприклад, у випадку йогонедійсності.

Найбільшу пракгіческую значимість і ефективність серед названих форм івидів захисту має громадяни ко-правовий захист авторських і суміжних прав,реалізована в рамках юрисдикційної форми. Вона забезпечується застосуваннямпередбачених законом способів захисту.

§ 2. СПОСОБИ ЦИВІЛЬНО-ПРАВОВОГО ЗАХИСТУ авторських і суміжних прав

1. Загальні положення

Під способами захисту авторських і суміжних прав розуміються закріпленізаконом матеріально-правові заходи примусового характеру, за допомогоюяких здійснюється відновлення (визнання) порушених (оспорюваних)прав і вплив на правопорушника. Нове авторське законодавствонадає потерпілим досить широкий спектр способів захисту, ряд зяких передбачено законодавством вперше. Відповідно до ст. 49
Закону РФ «Про авторське право і суміжні права» володарі винятковихавторських і суміжних прав має право вимагати від порушника: 1) визнання прав;
2) відновлення положення, яке існувало до порушення права; 3)припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення;
4) відшкодування збитків; 5) стягнення доходу, отриманого порушникомвнаслідок порушення авторських та суміжних прав; 6) виплати компенсації ввизначених законом межах. Зазначені заходи не вичерпуютьсобою всіх можливих заходів, до яких може вдатися потерпілий для захистусвоїх авторських і суміжних прав і охоронюваних законом інтересів. Авторські тасуміжні права за своєю природою є суб'єктивними цивільними правами,і тому їх захист може здійснюватися за допомогою всіх тих способів,які застосовуються для захисту цивільних прав. У числі такихспособів можна назвати вимоги про припинення або змінуправовідносини, про визнання недійсним не відповідногозаконодавству ненормативного акта органу державного управління абомісцевого органу державної влади, про відшкодування моральної шкоди ідеякі інші.

Слід враховувати, що крім способів захисту авторських і суміжних прав уїх точному сенсі авторське чинне законодавство передбачаєможливість застосування до порушників деяких додаткових санкцій. Так,згідно з п. 2 ст. 49 Закону РФ «Про авторське право і суміжні права», окрімвідшкодування збитків, стягнення незаконного доходу або виплати компенсації утвердій сумі суд чи арбітражний суд за порушення авторських або суміжнихправ стягує штраф у розмірі 10% від суми, присудженої судом на користьпозивача. При цьому сума штрафів направляється у встановленомузаконодавством порядку до відповідних бюджету. Контрфактниепримірники творів чи фонограм підлягають обов'язковій конфіскації зарішенням суду або судді одноосібно, а також за рішенням арбітражного суду.
Конфісковані контрфактньге примірники творів чи фонограм підлягають

335 знищенню, за винятком випадків їх передачі власникові авторських абосуміжних прав на його прохання. Крім того, суд або суддя одноособово, а такожарбітражний суд може винести?? рішення про конфіскацію матеріалів іобладнання, що використовуються для виготовлення і відтворення контрфактнихпримірників творів чи фонограм.

Зазначені санкції носять адміністративний, а не цивільно-право-воїхарактер і цивільно-правовими способами захисту авторських і суміжних прав устрогому сенсі не є. Проте їх введення в авторське законодавствоє абсолютно виправданим заходом, хоча і дещо запізнілою.

Як правило, власник порушеного авторського або суміжного права можескористатися не будь-яким, а цілком конкретним способом захисту свого права.
Часто спосіб захисту порушеного права або прямо визначений спеціальноюнормою закону, або випливає з характеру скоєного правопорушення. Так,наприклад, якщо при опублікуванні твору спотворено ім'я його автора, вінможе вимагати лише внесення відповідних виправлень. Частіше, однак,володарю авторського або суміжного права надається можливістьпевного вибору серед потенційних способів захисту. Наприклад, ввипадку, коли в результаті порушення авторських або суміжних правпотерпілому завдано збитків, він має право на свій розсуд абовимагати їх відшкодування в повному обсязі, або стягнути на свою користьдохід, отриманий порушником внаслідок порушення авторських або суміжнихправ, або вимагати виплати йому компенсації у межах, встановленихзаконом.

Нарешті, завершуючи загальну характеристику цивільно-правових способівзахисту авторських і суміжних прав, не можна нс зазначити, що новимзаконодавством прямо передбачені спеціальні заходи, спрямовані назабезпечення позовів з даної категорії справ. Відповідно до ст. 50 Закону РФ «Проавторське право і суміжні права », суд або суддя одноособово, а такожарбітражний суд може винести ухвалу про заборону відповідачеві або особі,щодо якої є достатні підстави вважати, що воноє порушником авторських або суміжних прав, вчиняти певнідії та (або) про накладення арешту і вилучення всіх примірників творіві фонограм, щодо которьк передбачається, що вони єконтрафактними, а також матеріалів і обладнання, призначених для їхвиготовлення і відтворення. Перелік дій, які можуть бутизаборонені відповідачу, включає виготовлення, відтворення, продаж, здачув прокат, імпорт та інше користування, а також транспортування, зберігання абоволодіння з метою випуску в цивільний оборот примірників творів тафонограм, щодо яких передбачається, що вони єконтрафактними.

336

Зазначені заходи розглядаються в якості додаткових гарантій захистуінтересів власників авторських і суміжних прав, оскільки вони спрямовані назабезпечення правильного розгляду справи і реального виконання майбутньогосудового рішення.

В принципі можливість застосування таких заходів забезпечення позову поавторсько-правових спорів існувала й раніше, тому що вони в загальному виглядіпередбачені як ЦПК РРФСР (ст. 133-140), так і АПК РФ (ст. 75-80). Але йпряма вказівка на них у Законі РФ «Про авторське право і суміжні права»слід визнати правильним, оскільки це допомагає потерпілим більшеефективно захищати свої порушені права та інтереси. Позови забезпечуютьсяза клопотанням осіб, які беруть участь у справі, або з ініціативи самого суду.
Прийняття заходів щодо забезпечення позову допускається в будь-якій стадії цивільногоабо арбітражного процесу - з моменту прийняття позовної заяви довинесення рішення у справі. Зазвичай питання про забезпечення позовурозглядається в день подачі заяви без повідомлення відповідача та іншихберуть участь у справі. У необхідних випадках допускається прийняттядекількох заходів забезпечення позову. Можлива також заміна одного видузабезпечення іншим. На ухвалу про забезпечення позову може бути поданакасаційна скарга або принесений протест, що, проте, не зупиняєвиконання цього визначення.

Оскільки реалізація заходів по забезпеченню позову може заподіяти певнийзбиток відповідача, суд може зажадати від позивача гарантій відшкодування данихзбитків, наприклад внесення певної суми на депозитний рахунок суду. Якщов позові буде відмовлено, відповідач має право вимагати від позивача відшкодуваннязбитків, завданих йому заходами по забезпеченню позову, прийнятими на проханняпозивача. Якщо ж позов забезпечувався за ініціативою суду або за заявоюпрокурора, то вимагати від позивача відшкодування збитків, пов'язаних ззабезпеченням позову, відповідач не має права. Звернемося до аналізу конкретнихцивільно-правових способів захисту авторських і суміжних прав.

2. Визнання авторських і суміжних прав

Необхідність у цьому способі захисту виникає тоді, коли наявність уособи авторського або суміжного права піддається сумніву, авторське абосуміжне право заперечується, заперечується або є реальна загроза такихдій. Часто невизначеність авторського або суміжного права призводитьдо неможливості його використання або, принаймні, ускладнює такевикористання. Наприклад, якщо твір опубліковано автором анонімноабо під вигаданим ім'ям,

337 може виникнути необхідність підтвердження в судовому порядку авторствана нього, тому що без цього неможливо ні передати права навикористання твору за договором, ні захистити порушені права натвір. Визнання права авторства як раз і є засобомусунення невизначеності у взаємовідносинах суб'єктів, створення умовдля реалізації інших прав і запобігання з боку третіх осіб дій,перешкоджають їх нормальному здійсненню.

Визнання права як засіб його захисту за самою своєю суттю може бутиреалізовано лише в юрисдикційній порядку, але не шляхом вчинення позивачембудь-яких самостійних односторонніх дій. Вимога позивача провизнання права звернена не до відповідача, а до суду, який повиненофіційно підтвердити наявність або відсутність у позивача даного права. Убільшості випадків вимога про визнання авторського права єнеобхідною передумовою застосування інших передбачених законом способівзахисту. Наприклад, щоб стягнути збитки, пов'язані з незаконнимвикористанням твору, позивач повинен довести, що він володієавторським правом на цей твір. Так, в 1986 р. ленінградськимвидавництвом «Лениздат» було видано збірку творів сучаснихестонських письменників «Вишгород - Тоомеа». Укладачем збірки був К., ім'яякого, однак, у збірці зазначено не було. Оскільки видавництвовідмовилося виплатити К. винагороду, він звернувся з позовом до суду.
Ленінградський міський суд, встановивши, що К. дійсно єупорядником збірника, позов задовольнив. У своєму рішенні суд також зобов'язаввидавництво опублікувати в черговому номері журналу «Аврора» відомості проте, що укладачем збірки є К. Однак іноді вимоги провизнання права мають самостійне значення і не поглинаються іншимиспособами захисту.

3. Відновлення становища, яке існувало до порушення права

Даний спосіб захисту застосовується у тих випадках, коли порушенеавторське або суміжне право в результаті правопорушення не припиняєсвого існування і може бути реально відновлена шляхом усуненнянаслідків правопорушення. Наприклад, автор, що виявив, що в ходіпідготовки його твори до опублікування або в процесі йоговикористання в нього внесено не погоджені з ним зміни, можевимагати відновлення твори в його первинному вигляді. Так, припоказу по телебаченню кінофільму «А зорі тут тихі» з нього безузгодження з творцями фільму була вирізана одна зі сцен. Автори фільмузаявили з цього приводу свій протест. На їхню вимогу цілість-

338 ність твору була відновлена, і фільм був показаний по телебаченнюу своєму первісному вигляді. В іншій справі, що виник у зв'язку з перекручуваннямсценарію фільму «Незнайомка», на вимогу автора сценарію його право нанедоторканність твору було відновлено шляхом присмак рядусцен фільму.

У тих випадках, коли твір вже оприлюднено і стало відомоневизначеному колу осіб, відновити порушені авторські права в повномуобсязі вже практично неможливо. Для захисту своїх порушених інтересів ічасткового відновлення прав автор може вимагати публікації відомостейпро допущене порушення. Так, радянський художник Б. пред'явив до польськогожурналу «Пшиязнь» претензію з приводу публікації його плаката на обкладинціжурналу з вказівкою в ролі автора іншої особи. У результаті роботи,проведеної Всесоюзним агентством по захисту авторських прав (ВААП),претензія автора була задоволена. Польський журнал направив листа авторуз вибаченнями за допущену помилку. Крім того, в одному з номерів журналубула опублікована замітка про допущене порушення.

Відновлення порушених прав автора може бути досягнута і іншимиспособами, що задовольняють інтереси потерпілого. Так, наприклад, ввидавництві «Суднобудування» готувався до випуску в світ підручник, одним завторів якого був С. При читанні коректури автор виявив, що приредагуванні підручника в нього були внесені не узгоджені з нимзміни і скорочення. Запропонована автором правка коректури з метою хочаб частково відновити текст видавництвом була відкинута. Авторзапропонував видавництву або внести до твір відповіднівиправлення, або помістити в передмові підручника повідомлення про те, що втекст без узгодження з автором були внесені зміни, які погіршилинавчально-методичні якості підручника. Видавництво погодилося з другимвимогою автора і доповнив передмову відповідним ізвещеніем7.

4. Припинення дій, що порушують право або створюють загрозу йогопорушення

Як і визнання права, даний спосіб захисту може застосовуватися в поєднанніз іншими способами захисту, наприклад стягненням збитків, або матисамостійне значення. Наприклад, у випадку бездоговірного використаннятвори його автор може вимагати як заборони його подальшоговикористання, так і відшкодування збитків, яких він зазнав у зв'язку з такимвикористанням. Проте інтерес автора може виражатися і в тому, щоб лишеприпинити (припинити) порушення його права

339 на майбутнє час або усунути загрозу його порушення. Так, письменник Б.зажадав припинення використання уривків з його твори «Всерпні сорок четвертого »для читання з естради. Свою вимогу відобгрунтував тим, що читалися довільно взяти з твору фрагментидетективного плану, не пов'язані з основним змістом роману і його ідейно -художньої спрямованістю. Спеціальним вказівкою Міністерства культури
РРФСР було заборонено використовувати роман Б. для публічного читання зестради8. Типовими прикладами реалізації даного способу захисту врозглянутій сфері є накладення заборони на випуск твору усвітло, заборона подальшого розповсюдження твору, заборона навикористання перекладу чи переробки та ін

5. Примушування до виконання обов'язку в натурі

Примушування до виконання обов'язку в натурі, нерідко іменоване щереальним виконанням, як самостійний спосіб захисту цивільних правхарактеризується тим, що порушник за вимогою потерпілого повиненреально виконати ті дії, які він зобов'язаний зробити в силузобов'язання, що зв'язує сторони. Виконання обов'язку в натурі зазвичайпротиставляється виплаті грошової компенсації. Цілком очевидно, щоінтерес потерпілого аж ніяк не завжди може бути задоволений такоюзаміною. Відповідно до російського цивільним законодавством вінмає право наполягати на тому, щоб його контрагент фактично вчинивдію, що є предметом відповідного зобов'язання, наприклад,реально передав річ, виконав роботу, надав послугу і т.д. Лише в тихвипадках, коли реальне виконання стало об'єктивно неможливо абонебажано для потерпілого, даний спосіб захисту повинен бути заміненийіншим засобом захисту за вибором потерпілого.

Вимога реального виконання, може бути заявлено по відношенню добільшості граждаіско-правових зобов'язань. Але в розглянутій областівоно практичного значення не має. Як уже зазначалося, ні автор, нізамовник не можуть примусити один одного до реального виконання основнихобов'язків за договором - створення твору або його використання.
Тому сфера реалізації зазначеного способу в області захисту авторських ісуміжних прав обмежується досить вузькими рамками. Зокрема, авторможе вимагати від замовника реального виконання обов'язки з видачіналежних йому безкоштовних примірників твору; власниктвори образотворчого мистецтва, що перешкоджає здійсненнюавторських прав

340 твори, може бути примушений до надання реальної авторуможливості для їх реалізації і т. п.

6. Відшкодування збитків, стягнення незаконно отриманого доходу і виплатакомпенсації

Відшкодування збитків, стягнення з порушника незаконно отриманого доходуабо виплата їм компенсації являють собою один з найбільш дієвихспособів захисту авторських і суміжних прав. У даному випадку майновийінтерес потерпілого задовольняється за рахунок грошової компенсаціїпонесеннь1х ним майнових втрат. При цьому така компенсація може бутиабо прямо пов'язана з розміром заподіяної шкоди (відшкодування збитків), абопов'язана з ним лише непрямим чином (стягнення незаконного доходу), абовзагалі щодо незалежна від нього (виплата компенсації). Слідвідзначити, що хоча можливість компенсації майнових втрат допускаласяі раніше діяли авторським законодавством, в даний часправила відшкодування шкоди в розглянутій сфері зазнали істотнихзміни. Зокрема, якщо раніше розмір збитків нерідко обмежувавсянормативними актами, а на практиці найчастіше зводилася до стягнення на користьпотерпілого того гонорару, який йому належала б при нормальномувикористання твору, зараз з'явилася можливість стягувати зпорушника збитки в повному обсязі. Крім того, потерпілий може вибратиконкретний метод відшкодування шкоди, що багато в чому полегшує завдання по захистуйого порушених майнових інтересів. Нарешті, правом на відшкодування шкодистали користуватися всі власники авторських і суміжних прав, у тому числі іособи, які купують ці права за договорами.

Відповідно до п. 1 ст. 49 Закону РФ «Про авторське право і суміжніправа »основною формою компенсації заподіяної шкоди потерпіломує відшкодування збитків. Під збитками розуміються витрати, зробленіособою, право якої порушено, втрата або пошкодження його майна
(реальні збитки), а також неодержані доходи, які ця особа одержала бпри звичайних умовах обороту, якби його право не було порушено (упущенавигода). У розглянутій області відповідно до загального правила збиткивідшкодовуються в повному обсязі. Як приклад реальних збитків можнавказати на витрати, витрачені потерпілим на усунення спотвореньтвору або на відновлення матеріального носія, якийпошкоджений або знищений порушником авторських прав. Відшкодуванню підлягаютьтакож витрати на надання юридичної допомоги щодо захисту порушених авторськихабо суміжних прав,

341 на сплату держмита при пред'явленні позову до арбітражного суду і т. п.
Набагато частіше, проте, збитки в розглянутій області виражаються в тійупущеної вигоди, яка могла бути отримана в умовах нормальноїреалізації прав та обов'язків учасників авторських правовідносин.
Видається, що в даний час цей вид збитків не може зводитисятільки для виплати того гонорару, який отримав би автор або власниксуміжного права, якщо б їх права не були порушені. По-перше, чиннеавторське законодавство, як вже зазначалося, відмовилося від нормуванняавторської винагороди, зберігши лише мінімальні ставки, які повиннібути встановлені урядом РФ. Разом з тим орієнтація на мінімальніставки була б явно несправедливою мірою по відношенню до потерпілих.
Стягнення ж винагороди за максимальними ставками, що практикувалося вминулі роки, зараз неможливо. По-друге, якщо упущена вигода зводиласяб до невиплаченої гонорару, цей захід відповідально?? ти ставала б явнонесумірної в порівнянні з іншими передбаченими законом способамикомпенсації упущеної вигоди. Тому у вигляді упущеної вигоди маєрозглядатися щонайменше вся та прибуток, який незаконно отриманапорушником авторського або суміжного права.

Обгрунтування розміру завданих збитків, включаючи упущену вигоду,є завданням самого потерпілого. Адже їм доводиться сам факт порушеннящо належать йому авторських або суміжних прав, а також причинний зв'язок міжпорушенням його прав і виникли збитками. Що стосується суб'єктивногоумови відповідальності, то порушник авторських або суміжних правпередбачається винним до тих пір, поки їм не буде доведено протилежне.

За загальним правилом, збитки стягуються в грошовій формі. Разом з тимслід мати на увазі, що нове авторське законодавство допускаєпередачу власникові авторських або суміжних прав на його вимогуконтрафактних примірників твору або 4) онограмми, за рахунок якихможуть повністю або частково покриватися завдані збитки.

Оскільки довести наявність збитків і обгрунтувати їх розмір, особливо вчастині упущеної вигоди, буває не завжди просто, Закон РФ «Про авторськеправо і суміжні права »надає потерпілим можливістькомпенсувати понесені ними збитки двома іншими, більш простимиспособами.

По-перше, вони можуть стягнути з порушника на свою користь весь дохід,одержаний ним внаслідок порушення авторських і суміжних прав. Неважкопомітити, що в даному випадку відповідальність порушника істотнопідвищується, тому що мова просунуті про все його незаконному доході, а не проотриманої ним прибутку. Крім того, довести розмір доходу, за загальним

342 правилом, набагато простіше. Зокрема, це може бути зроблено і розрахунковимшляхом, виходячи, наприклад, з обсягу тиражу і вартості одного примірникатвору або фонограми.

По-друге, власники порушених авторських або суміжних прав можутьпоступити ще простіше, зажадавши від порушника виплати компенсації. Розміркомпенсації визначається на розсуд суду або арбітражного суду напідставі позову потерпілого в сумі від 10 до 50 тис. мінімальних розмірівоплати праці, що встановлюються законодавством РФ9. При визначенніконкретного розміру компенсації судом повинні враховуватися передбачуванийрозмір збитків потерпілого, розмір витягнутих порушником доходів,ступінь його вини та інші фактори. За загальним правилом, компенсація призначаєтьсявиходячи з того розміру мінімальної оплати праці, який діяв намомент порушення права. Однак, оскільки дуже часто порушення носитьщо триває характер, а іноді не є завершеним і на момент винесеннясудового рішення, до уваги повинно прийматись та зміна мінімальнихрозмірів оплати праці.

Поряд з відшкодуванням збитків, стягненням незаконно отриманого доходу абокомпенсації володарі порушених авторських чи суміжних прав вправівимагати від винного порушника компенсації заподіяної їм моральноїшкоди. Правовою підставі