Дисципліна «Цивільне право»

Тема курсової роботи «Забезпечення зобов'язань в цивільному праві»

Зміст

Введення ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 3
Глава 1. Зобов'язання в цивільному праві: поняття і засоби забезпечення виконання зобов'язань ... ... ... ... ... ... ... ... 4

1.1. Поняття способів забезпечення зобов'язань в цивільному праві ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .... ... .. 4
Глава 2. Види засобів забезпечення виконання зобов'язань ... ... ... .10

2.1. Неустойка як спосіб забезпечення виконання зобов'язань ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. 11

2.2. Застава як спосіб забезпечення зобов'язань ... ... ... ... ... ... .. 17

Висновок ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...

Список використаної літератури ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...

Введення

Обов'язкове право є найбільшою підгалузі, щорегулює відносини, пов'язані з переходом майнових благ від однихосіб до інших, а також з використанням нематеріальних благ у товарномуобороті. Дані відносини виникають у зв'язку і з приводу передачі майнау власність або інше речове право, виконання робіт, реалізаціїрезультатів творчої діяльності, надання послуг, а також виникають зспільної діяльності, або з односторонніх дій, внаслідокзаподіяння шкоди або безпідставного збагачення.

Помітною тенденцією розвитку інституту виконання зобов'язань, сталопосилення його гарантій. Ця тенденція розвивається за двома напрямками:по-перше, зростає роль речове-правових гарантій - гарантованоїпередачі майна, зупинки товару в дорозі і права утримання речі, по-друге, множиться число самих гарантій.

Способи забезпечення зобов'язання - це спеціальні заходи, які вдостатньою мірою гарантують виконання основного зобов'язання тастимулюють боржника до належного поведінки. Предметом роботи єсуспільні відносини, що виникли в процесі і з приводу реалізаціїспособів забезпечення виконання зобов'язань, передбачених якцивільним кодексом, так і законом або договором.

Цивільно-правова відповідальність завжди приймає формумайнової, матеріальної відповідальності. Відшкодування збитків покликанезробити для кредитора нечутливим порушення боржником договору.

Глава 1. Зобов'язання в цивільному праві: поняття і засоби забезпечення виконання зобов'язань

1.1. Поняття способів забезпечення зобов'язань

Незважаючи на загальність загальних забезпечувальних заходівпримусового характеру, вони не завжди можуть бути реалізовані. Нерідківипадки, коли судові рішення про відшкодування збитків не вдається реалізуватиз-за відсутності у боржника достатніх коштів для задоволеннявимог всіх його кредиторів або коли кредитору важко обгрунтувати абодовести заподіяну йому збиток внаслідок невиконання або неналежноговиконання боржником зобов'язання.

Тому закон передбачає застосування спеціальних додатковихзабезпечувальних заходів, які не мають загального характеру, а що встановлюються позгодою сторін незалежно від заподіяння збитків кредиторові. «Вони складаютьсяу покладанні на боржника додаткових обтяжень на випадок невиконанняабо неналежного виконання зобов'язання, або в залученні довиконання зобов'язання поряд з боржником третіх осіб, це відбувається,наприклад, при поручительстві, або в резервуванні майна, за рахунокякого може бути досягнуто виконання зобов'язання (завдаток, застава),або в видачі зобов'язання уповноваженими на те органами з оплатипевної грошової суми (банківська гарантія) ». Такі заходи іменуютьсяспособами забезпечення виконання зобов'язань.

«Способи забезпечення виконання зобов'язань - це спеціальні заходи,які в достатній мірі гарантують виконання основного зобов'язання і стимулюють боржника до належного поведінки ».
Способи забезпечення виконання зобов'язань носять майновий характері дають кредитору більш-менш надійну гарантію здійснення її прав.
Стимулювання боржника до належного виконання досягається за допомогоюнаділення кредитора додатковими правами щодо запобігання абоусунення несприятливих наслідків, які можуть настати ввнаслідок порушення зобов'язання боржником, тобто до головногозобов'язанням приєднується додаткове, воно вступає в дію, колиборжник порушує головне зобов'язання. Додаткове зобов'язання тіснопов'язано з головним: воно виникає тільки після того, як виникає головнезобов'язання і припиняється одночасно з ним.

Додатковий характер зобов'язань із забезпечення виконаннящодо головного зобов'язання проявляється ще в тому, щонедійсність головного зобов'язання тягне недійсністьщо забезпечує зобов'язання. У той же час недійсність угодипро забезпечення зобов'язання не спричиняє недійсність основногозобов'язання. Субсидіарність властива всім способам забезпечення, крімбанківської гарантії. Вона носить самостійний характер.

«Всі способи забезпечення носять зобов'язальне - правовий характер імають на меті сприяння виконанню зобов'язання, що виявивсяпідставою їх встановлення. ... Залежно від того, що складаєзміст способу забезпечення виконання основного зобов'язання - тількиЧи досягнення з його допомогою виконання основного зобов'язання чи такожпокладення на боржника додаткового обтяження, способизабезпечення відносяться до заходів додатковоївідповідальності, або такими не визнаються ».

Глава 2. Види засобів забезпечення виконання зобов'язань

Чинне законодавство представляє досить широкіможливості для захисту інтересів сумлінної сторони від несправноїсторони від несправного боржника. З веденням в дію з 1 січня 1995 роцічастини першої Цивільного кодексу РФ спектр способів забезпеченнязобов'язань значно розширився. У п.1 ст.329 ГК РФ міститься шістьспособів забезпечення виконання зобов'язань - це неустойка, застава,утримання майна боржника, поручительство, банківська гарантія, завдаток.
Деякі з вказаних засобів належать до числа традиційних, відомихще римському приватному праву (задаток, неустойка, поручительство, застава),вони передбачалися як російським цивільним правом, які діяли до 1917року, так і цивільним правом радянського періоду. У 52-ох статтях ГК РФ з
329 по 381 детально регулюються правовий режим їх здійснення. Новийцивільний кодекс розширив перелік способів забезпечення виконаньзобов'язань, доповнивши його такими способами, як банківська гарантія іутримання майна. У колишньому законодавстві утримання майнапередбачалося стосовно окремих видів зобов'язань. Крім того,законодавець не робить цей перелік закритим, встановлюючи, що закономабо договором можуть бути передбачені й інші способи, на відміну від ГК
1964 року, де перелік способів забезпечення виконання зобов'язань буловичерпним.

Розширено коло випадків, коли в якості суб'єктів, що беруть участь взабезпечення основного зобов'язання, виступають не тільки його боку, а йтреті особи, як, наприклад, при банківської гарантії.

«У юридичній літературі запропонована наступна класифікація способівзабезпечення зобов'язань, яка має і практичне значення, допомагаючипідприємцям визначитися при виборі тієї чи іншої міри.

Перша група відокремлюються за ознакою настання невигіднихнаслідків для несправної сторони (неустойка, завдаток).

Для другого характерно виділення з майна боржника відокремленоїчастини, на яку у разі невиконання зобов'язання кредитор зможенакласти стягнення, причому в пріоритетному порядку по відношенню до іншихкредиторам.

Третя група відрізняється залученням інших осіб до забезпеченнязобов'язань боржника. У цьому випадку такі особи відповідають разом з боржникомабо замість боржника (поручительство, банківська гарантія).

Четвертим що класифікують ознакою є такзвані заходи оперативного впливу (утримання) ».

Розглянемо детально кожен із способів забезпечення виконаннязобов'язань.

2.1. Неустойка як спосіб забезпечення зобов'язань

Неустойкою визнається визначена законом або договором грошовасума, яку боржник повинен сплатити кредитору в разі невиконання абоненалежного виконання зобов'язання, зокрема у випадку простроченнявиконання (п.1ст.330 ГК РФ).

Під неустойкою, як засобом забезпечення зобов'язання, розумієтьсяприєднане до головного додаткове зобов'язання про платіж боржникомвідомої суми на випадок невиконання або неналежного виконанняобов'язків за договором.

Забезпечення виконання зобов'язання у формі неустойки достатньозручно, оскільки вона носить універсальний характер, так як практичнобудь-яке зобов'язання, що є дійсним відповідно дозаконодавством, може бути забезпечено неустойкою.

Саме слово «неустойка» походить від дієслова «не встояв», тобтопорушив дане кредитору зобов'язання і неустойка спонукає боржника довиконання страхом невигідних наслідків.

Неустойка виступає у вигляді або пені, або штрафу. За Російськомуцивільного права «штраф» і «пені» - це різновиди неустойки,що стягуються у вигляді грошових сум за прострочення, невиконання абоненалежного виконання зобов'язання.

Пеня найбільш широко застосовується у фінансових відносинах при затримціподатків і неподаткових платежів, а також у розрахункових відносинах призатримку оплати отриманих товарно-матеріальних цінностей, виконанихробіт і послуг. Наприклад, прострочення оплати наданих послугінкасаторів; прострочення здачі робіт підрядником.

За загальним правилом пеня встановлюється у вигляді відсотка від суми, цінипростроченого зобов'язання і нараховується за кожний день прострочення. Однакперіод нарахування пені може бути обмежений певним терміном, зазвичай 30днів, після чого передбачається стягнення разового штрафу. Пенястягується безперервно.

Штраф - це одноразово стягується неустойка, що визначається у твердійгрошовій сумі або у відсотках до певної величиною. Штраф широкозастосовується в договірних відносинах між підприємствами як ефективназахід впливу на контрагента, що порушує господарський договір
(поставки, перевезення та ін), застосовується також як санкції заневиконання рішення суду у справах про порушення особистих немайнових прав.

У практиці нерідкі випадки, коли виплачена неустойка боржникомне покриває збитки, понесені кредитором внаслідок порушенняконтрагентом зобов'язання, а також коли розмір неустойки у багатоперевищує реальні збитки. Тому для запобігання таких казусів необхіднообумовлювати вид неустойки. З точки зору можливості сполучення неустойкиз відшкодуванням збитків закон розрізняє чотири види неустойки: залікову,штрафну, виключну, альтернативну (ст.394 ГК РФ). Як випливає зст.394 ГК РФ, залікова неустойка - правило, а інші три - виключення ітому можуть застосовуватися тільки за умови, якщо на цей рахунок утримуєтьсяспеціальна вказівка в законі або в договорі.

залікова неустойка є найбільш часто вживаним видомнеустойки і дозволяє кредитору крім неустойки вимагати відшкодуваннязбитків в частині не покритій неустойкою.

відшкодування = неустойка + (збитки - неустойка)

Вона приймається, зокрема, при порушенні різних зобов'язань удвох основних підприємницьких договорах - поставки і будівельногопідряду. А за умови, що законом або договором не передбачено інше --неустойка завжди буде вважатися залікової.

Штрафна неустойка - це найбільш суворий вид неустойки, що використовуєтьсяза найбільш грубі і значні порушення зобов'язань. Штрафнаянеустойка означає, що кредитор має право вимагати відшкодування завданихзбитків у повній сумі понад неустойки.

відшкодування = неустойка + збитки

Часто в юридичній літературі штрафну неустойку називаютькумулятивної.

Виключна неустойка, на відміну від штрафного, усуває право настягнення збитків, стягується лише неустойка.

відшкодування = неустойка

Така неустойка стягується зокрема з органів транспорту і зв'язкуза порушення зобов'язання по доставці вантажів та кореспонденції.

При альтернативної неустойку у кредитора є можливість вибору міжнеустойкою та відшкодуванням збитків.

відшкодування = неустойка або збитки

Якщо кредитор обере відшкодування збитків, він тим самим втрачаєправо на компенсацію. У практиці цей вид неустойки, на відміну від іншихвидів неустойки, практично не застосовується

Виходячи з вище викладеного та з огляду на особливість ст.394 ГК РФ мивважаємо, що сторонам договору доцільніше визначати в текстідоговору вид неустойки. Найбільш зручна з точки зору захисту правпідприємців є штрафна і альтернативна неустойка.

Залежно від джерела встановлення неустойку розрізняють якзаконну, так і договірну. Законна неустойка передбачена в транспортнихстатутах і кодексах. Застосування законної неустойки не залежить від волісторін. Така неустойка застосовується у випадках, коли в договорі немає яких -яких вказівок на цей рахунок, або передбачена неустойка в меншому, противказаного в законі, розміру. Однак за відсутності прямої заборони бокув праві збільшити розмір законної неустойки за наявності на те їхньої згоди.
На відміну від законної - договірну неустойку сторони самі встановлюють.

Стаття 331 ГК РФ визначає, що угода про неустойкуповинно бути зроблено у письмовій формі незалежно від форми основногозобов'язання, недотримання письмової форми тягне недійсністьугоди про неустойку. Але, взявши до уваги ст.332 ГК РФ, можнастверджувати, що тільки договірна неустойка і збільшений сторонами розмірзаконної неустойки підлягає обов'язковому письмовому оформленню у виглядіспеціального письмової угоди, яке може бути включене доосновний договір, а якщо останній укладається в усній формі, тоугода про неустойку повинне складатися окремо у письмовій формі.
Конкретна цифра неустойки вказується заздалегідь, і при невиконанні абочасткового виконання зобов'язань за договором винна сторона повинна будесплатити зазначену суму. При цьому не має реальний розмір збитку,заподіяну іншій стороні. Пунктом 1 частини першої статті 330 Кодексу прямовизначено, що на вимогу про сплату неустойки кредитор не зобов'язанийдоводити заподіяння йому збитків, тому що неустойка стягується за самфакт порушення зобов'язання, незалежно від того, заподіяні чи реальнокредиторові збитки. Однак боржник може бути зацікавлений у доведеннінезначності і навіть відсутності збитків, тому що у випадках, колищо підлягає стягненню неустойка явно несоразмеріма наслідків порушеннязобов'язання, суд вправі зменшити неустойку (ст.333 ГК РФ). Рішення прозменшення неустойки може прийняти тільки суд, для чого він на проханняборжника може зажадати докази заподіяних збитків. Крім того,неустойка повинна бути зменшена, якщо буде доведено, що зобов'язанняпорушені з вини обох сторін.

Слід також розрізняти способи стягнення неустойки. Спільним єпретензійно - позовної спосіб, тобто шляхом направлення претензії, а потімпред'явлення позову. Але у випадках, прямо передбачених законом (припостачання недоброякісної продукції тощо), допускається безперечнестягнення неустойки стороною за договором шляхом направлення вимоги вбанк. Зворотне стягнення неправильно списаної неустойки у таких випадкахздійснюється у судовому порядку.

На нашу думку, необхідно відзначити важливу змінузаконодавства, як скасування скорочених строків позовної давності - шістьмісяців. Зараз встановлено загальний строк позовної давності по стягненнюнеустойки у три роки. Тим не менше, треба мати на увазі, що законом можутьбути встановлені спеціальні строки позовної давності, скорочені або більшетривалі в порівнянні із загальним строком.

Будь-який вид неустойки є формою цивільно-правовоївідповідальності, так як міра цієї відповідальності - відшкодування збитків.
З цієї причини боржник звільняється від сплати неустойки, якщо доведе,що в силу закону або договору він повинен бути від відповідальності.
Не можна не сказать про те, що неустойка, традиційно належить до способівзабезпечення виконання зобов'язань. Але практика доводить, що їїзастосування далеко не завжди приводить до бажаного результату. Цепояснюється тим, що наявність у кредитора права на неустойку ще неозначає, що боржник зможе реально сплатити її. Ось чому в договорахрекомендується передбачати додаткові засоби забезпечення виконаннязобов'язань.

1.2.2. Застава як спосіб забезпечення зобов'язань

Закон РФ «Про заставу» дає поняття застави як спосіб забезпеченнязобов'язання, при якому кредитор - заставодержатель набуває право, вразі невиконання боржником зобов'язання, одержати задоволення зарахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами. ГК
РФ призводить аналогічне визначення поняття застави, але з більш широкимсмисловим значенням його. Але норми закону «Про заставу» застосовуються в частині,що не суперечить нормам Цивільного Кодексу.

Вперше заставу став використовуватися в центрах розвитку торговогообороту і набуває значного поширення. Так, у Псковській
Судно Грамоті заставу з'єднується з кожною угодою, яка перевищує зацінності рубль.

«Застава - один з найважливіших інструментів у правовому регулюванніринкових відносин і самий кращий спосіб забезпечення виконаннязобов'язань, тому що задоволення вимог кредитора не залежить відфінансового становища боржника ». На наш погляд він важливий тим, що так чиінакше тісно пов'язаний з питаннями власності, із засобами захиступідприємця від недобросовісного контрагента.

Сторонами в заставному правовідносинах є заставодержатель ізаставодавець. Заставодержатель - це особа, що одержала майно в заставу,роль якого виповнюється кредитором. Заставодавець - це особа,що надала майно в заставу. Ним може бути як сам боржник, так ітретя особа. З урахуванням судової практики з розгляду справ із застосуваннянорм про заставу нами зроблено висновок, що часто договір про заставу визнається неукладеним з-за неналежної сторони, яка виступає в якостізаставодавця.

Заставодавцем може виступати тільки власник речі абопідприємство, якому річ належить на праві господарського відання.
Таким чином, установа не може передавати в заставу ту частину майна,яким він володіє на праві, користується, розпоряджається на правіоперативного управління. А при заставі права заставодавцем може виступатитільки той, кому відповідне право належить.

Багато в чому характер і обсяг прав заставодавця та заставодержателязалежать від предмета і виду застави.

Предмет застави є одним з істотних умов договору прозаставі. Предметом застави може бути будь-яке майно та майнові права,крім речей вилучених обороту і прав, безпосередньо пов'язаних з особистістюборжника, то є предметом застави можуть бути тільки речі, які маютьмайнову цінність, грошову вартість. Тому, незаконно брати взаставу документ, що засвідчує особу і не містить майновуцінність.

У залежності від місцезнаходження предмета застави прийнято розрізнятидва основних види:

Перший вид - це застава без передачі речі заставодержателю

Другий вид - це з передачею речі заставодержателю (заклад).

В якості особливих видів застави ГК РФ виділяє:
-іпотеку
-заставу товарів в обороті
-заставу речей у ломбарді.

До першого виду застави відноситься іпотека. Іпотекою визнається заставупідприємств, будівель, споруд, земельних ділянок, інших об'єктівнерухомості, які залишаються у володінні та користуванні заставників абоіншого об'єкту, безпосередньо пов'язаного із землею, разом звідповідною земельною ділянкою або права користування ним.

Серед правових актів, що регулюють іпотеку, потрібно відзначити Закон «Проіпотеці (заставі нерухомості) », Закон РФ« Про заставу »і Цивільний Кодекс
РФ. «Відповідно до ст.79 Закону« Про іпотеку », норми Закону« Про заставу »підлягаютьзастосування до застави нерухомого майна лише остільки, остільки вонине суперечать положенням Закону «Про іпотеку». Що ж до застави прав
Закон РФ «Про заставу» застосовується в частині, що не суперечить нормам ГК РФ.
Таким чином, норми, що регулюють іпотеку права, містяться, по крайнеймірі, в трьох законодавчих актах: ГК РФ, Закон «Про іпотеку» та «Про заставу».
Що, безумовно, істотно ускладнює правозастосування їх ». З чим не можнане погодитися.

Специфіка іпотеки визначається її предметом. За загальним правилом,договір про іпотеку може полягати у відношенні будь-якого майна, прав наякі зареєстровані в порядку встановленому для державноїреєстрації прав на нерухоме майно, за винятком майна, іпотекаяких прямо заборонено законом.
Але крім обмежень законодавець розширив сферу застосування правил проіпотеці, поширивши їх на заставу незавершеного будівництва нерухомогомайна, що зводиться на земельній ділянці, відведеній для будівництва,а також на заставу прав орендаря, якщо предметом орендного договорувиступає нерухоме майно. «Слід підкреслити, що правазаставодержателя на річ, що є предметом застави поширюються на їїприналежність, якщо інше не передбачено договором (п.1.ст.340 ГК РФ).
При іпотеці підприємства правом застави охоплюються все що входить в йогоскладу майна, у тому числі рухоме і нерухоме, якщо інше непередбачено законом або договором. Іпотека будівлі чи спорудидопускається тільки з одночасною іпотекою за цим договором земельногоділянки, на якій знаходиться цей будинок, або спорудження, або частини цьогоділянки, функціонально забезпечує закладається об'єкт, абощо належить заставодавцю права оренди цієї ділянки або йоговідповідної частини (п.3.ст.340 ГК РФ). З роз'яснень вищих судовихорганів Російської Федерації стосовно цієї статті випливає, щодоговір іпотеки будівлі чи споруди потрібно визнавати нікчемною угодою,якщо законодавець, що одночасно є власником або орендаремземельної ділянки, не передає в заставу за договором іпотеки відповіднийземельну ділянку або право оренди ». І «навпаки, при іпотеці земельноїділянки право застави не поширюється на що знаходяться або будуються націй ділянці будівлі та споруди, якщо тільки в договорі не передбаченоінше умова. А в разі звернення стягнення на закладений земельнийділянка, законодавець зберігає право обмеженого користування (сервітут)тій його частині, яка необхідна для використання будівлі чи споруди ввідповідно до його призначення. Умови користування цією частиною ділянкивизначаються угодою заставодавця з заставодержателем, а в разі спору
- Судом »

Той момент, що закладене майно знаходиться у заставодавця,визначає особливі вимоги до забезпечення його збереження. У першучергу, це обов'язок заставодавця підтримувати майно в справномустані, проводити його поточний і капітальний ремонт і нести витрати поутримання цього майна до припинення іпотеки. Також, тягаробов'язкового страхування заставленого майна лежить на заставодавця. Вінзобов'язаний його застрахувати за свій власний рахунок в повній вартостімайна від ризиків втрати або пошкодження, а при перевищенні розмірузабезпеченого іпотекою зобов'язання - на суму не нижче суми цьогозобов'язання. При цьому заставодержатель має право на задоволеннясвоєї вимоги за зобов'язанням, забезпеченого іпотекою, безпосередньозі страхового відшкодування за втрату або пошкодження заставленого майна,не залежно від того, на чию користь воно застраховано (п.3.ст.31 Закону «Проіпотеку »). Запровадження законом про іпотеку правила про закладений, такожнаправлено на розвиток іпотечного кредитування. Заставна - це ціннийпапір, що засвідчує право заставодержателя на отримання виконання загрошовим зобов'язанням забезпеченого, іпотекою майна, зазначеного вдоговорі про іпотеку, без подання інших доказів наявності цьогозобов'язання. Заставна складається заставодавцем, а якщо він єтретьою особою, то і боржником по забезпеченого договором зобов'язанням.
Видача заставної початкового заставодержателю входить в компетенціюустанови юстиції з реєстрації прав і здійснюється післядержавної реєстрації іпотеки. Особливістю форми договору про іпотекує її обов'язкове нотаріальне посвідчення, а потімдержавне реєстрування. Державна реєстрація іпотекиздійснюється заставодавцем. При недотриманні правил про нотаріальнепосвідчення та державної реєстрації договір вважається недійсним.

До першого виду застави відноситься також заставу товарів в обороті.
Правове регулювання застави товарів в обігу, встановлене в ГК РФ,відтворюють норми Закону «Про заставу», що зберігають свою дію і більшедетально регулюють відносини сторін. Заставою товарів в оборотівизнається заставу товарів із залишенням їх у заставодавця та з поданнямзаставодавцю права змінювати склад і натуральну форму закладеногомайна (товарних запасів, сировини, материалов), за умови, що їх загальнавартість не стає менше зазначеної в договорі про заставу (п.1.ст.357 ГК
РФ). Цей вид застави знайшов своє застосування в господарській практиці длязабезпечення кредитів, що викликаються банками по обороту матеріальних цінностей.
У даному вигляді застави виділимо два специфіки.

Перш за все, це те, що його предметом є не конкретнемайно, річ, а товари певного виду. Вони повинні бути визначеніродовими ознаками.

Іншою істотною особливістю застави товару в обороті є те,що на відміну від інших видів застави, при заставі товарів в оборотізаставні обтяження не слідують за майном у разі його відчуження.
Закладеними вважаються всі або частину товару певного виду поки вонизнаходяться у власності або господарському віданні заставодавця. Але вмомент переходу у власність (господарське відання, оперативневедення, оперативне управління) іншій особі, вони перестають бути предметомзастави, а набуті заставодавцем товари, зазначені в договорі прозаставі, стають предметом застави з моменту виникнення у заставодавцяна них право власності або господарського відання.

Головна умова застави товарів в обороті полягає в тому, що загальнавартість товарів визначених у договорі, може зменшуватися лише взв'язку з виконанням боржником частини забезпеченого заставою зобов'язання іпропорційно до цієї частини.

Відрізняє заставу товарів в обороті від інших видів застави і те, щозаставодавець сам здійснює реєстраційні записи про заставу, причомуреєструється не тільки факт застави, а й усі господарські операції,що здійснюються з приводу заставленого майна і тягнуть його якісні ікількісні зміни. Причому, необхідність ведення книги запису заставизбережена тільки для застави товарів в обороті.

Другий вид застави - це застава з передачею закладеного майна
(речі) заставодержателю і називається він - заклад. Закладом визнаєтьсядоговір про заставу, за умовами якого закладене майно (річ)передається у володіння заставодержателю (п.1.ст.49 Закону «Про заставу»). Чи нев усіх випадках предмет застави передається заставодержателю. Законодавець вцьому виді застави передбачив тверду заставу, коли за згодою сторінпредмет застави може бути залишено у заставодавця «під замком і печаткою»заставодержателя, а індивідуально певна річ може бути залишена узаставодавця з накладенням знаків, які свідчать про закладі.

Різновид закладу - це запорука речей у ломбарді, тобто при цьомувідбувається передача речей заставодержателю. Але ломбард як заставодержательне в праві користуватися переданими речами і ця заборона не можна змінитидоговором. Відповідно до п.1.ст.358ГК РФ заставу речей у ломбарді --прийняття від громадян в заставу рухомого майна, призначеного дляособистого споживання, тобто неможливість використання їх якзасобів та знарядь виробництва. Закладаються речі передаються в ломбард.
Органами виконавчої влади суб'єктів Федерації встановлюється перелікпредметів, які підлягають прийому в ломбард. Ломбарди, відповідно доотриманої ліцензії можуть не тільки приймати речі в заставу, але так само і назберігання.

Договір про заставу речей у ломбарді оформляється видачею ломбардомзаставного квитка, що підтверджує передачу речей у заставу під отриману відломбарду позичку, а передані речі зобов'язаний страхувати на користь заставодавцяза свій рахунок, у повній сумі їх оцінки.

На відміну від інших різновидів застави, ломбард має право продатизаставлене майно на підставі виконавчого напису нотаріуса іззакінчення пільгового місячного терміну, що представляється заставодавцем дляпогашення кредиту.
Закон РФ «Про заставу» передбачає ще один вид застави - це застава права.
Предметом застави прав можуть бути належать заставодавцю права володіннята користування, у тому числі права орендаря, інші права (вимоги),що випливають із зобов'язань, і інші майнові права (п.1.ст.54 Закону РФ
«Про заставу »).

Застава права означає, що з вартості майна, що надходитьзаставодавцю у зв'язку з виконанням заставленого ним права, перш за все,повинні задовольнятися вимоги заставодержателя. У договорі про заставу правнеобхідно вказати особу, яка є боржником по відношенню дозаставодавцю і при одержанні від свого боржника, в рахунок виконаннязобов'язання грошових сум, заставодавець зобов'язаний на вимогузаставодержателя перерахувати відповідні суми в рахунок виконаннязобов'язання, забезпеченого заставою.

У більшості випадків застава виникає в силу договору, укладеногоміж заставодавцем і заставодержателем, наприклад, про отримання кредитів. Алезаставу може виникнути також і з закону.

Форма договору про заставу строго регламентується законом. Зазагальним правилом договір про заставу повинен мати просту письмову форму.
Проте договір про іпотеку, а також договір про заставу рухомого майна абоправ на майно в забезпечення зобов'язань за договором, який повиненбути нотаріально посвідчений, підлягають нотаріальному посвідченню. Причомудоговір про іпотеку повинен бути зареєстрований в порядку, встановленомудля реєстрації операцій з відповідним майном.

Практична необхідність дотримання процедури нотаріальногопосвідчення та державної реєстрації договору про заставу нерухомогомайна обумовлена тим фактом, що без її дотримання договір вважаєтьсянедійсним і не має юридичних наслідків з моменту йогоув'язнення. У цьому випадку кожна зі сторін за договором зобов'язана повернутидругій стороні все одержане за угодою. Ідентична ситуація також і подоговору про заставу рухомого майна або прав на майно, якийповинен був бути нотаріально засвідчений в силу того, що нотаріальнозасвідчений що забезпечується договір. Тому, на наш погляд, дуже важливоточно визначити предмет застави, щоб правильно оформити договір.

Істотними умовами договору про заставу є також предметзастави та його грошова оцінка. Сам предмет визначається шляхом вказівки наіндивідуальні ознаки, а якщо він визначений рядом ознак - шляхомвказівки на кількісний склад і загальну вартість, які не можутьзмінюватися без згоди кредитора. До індивідуальних ознак належать:

-зміст, обсяг і термін виконання зобов'язання забезпечується,які повністю визначаються основним договором, і вказівки про якіповинні відповідати цим договором;

-умова про те, у якій із сторін, заставодавця або заставодержателя,знаходиться заставлене майно.

У договорі на розсуд сторін можуть передбачатися й іншіумови, але якщо сторонами не досягнуто згоди хоча б по одному зістотних умов або відповідне умова в договорі відсутня,договір про заставу не може вважатися укладеним.

Сенс застави як забезпечувальний зобов'язання полягає в тому, щокредитор-заставодержатель у разі невиконання зобов'язання боржникоммає право одержати переважне перед іншими кредиторами задоволенняз вартості заставленого майна.

Чинне законодавство передбачає два етапи реалізаціїправа заставодержателя на задоволення своїх вимог з вартостізаставленого майна:
-звернення вз?? Сканія на закладене майно;
-реалізація заставленого майна.

Але варто відзначити, що другий етап має бути проведено здотриманням процедури звернення стягнення на заставлене майно. Увідповідності зі ст.348 ГК РФ підставою для звернення стягнення назакладене майно є невиконання або неналежне виконанняборжником забезпеченого заставою зобов'язання. Причому, допущенеборжником порушення повинно бути значним і розмір вимогзаставодержателя, що виникли внаслідок такого порушення, має бутисумірний вартості заставленого майна. В іншому випадку в обігу стягнення на закладене майно може бути відмовлено.

«За раніше існував до положення, норми, які були закріплені в
Законі «Про заставу», незалежно від виду та характеру заставленого майназвернення на предмет застави проводилося за рішенням суду. У випадках,передбачених законодавством, допускалося звернення стягнення назаставлене майно в безспірному порядку на підставі виконавчогонапису нотаріуса. Така можливість містилася в Постанові РМ УРСР
«Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованостіпровадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написіворганів, що вчиняють нотаріальні дії »від 11 березня 1976р. (зподальшими змінами і доповненнями). Після вступу в силуположень ГК РФ, що регламентує порядок звернення стягнення на заставленемайно, ситуація істотно змінилася ».1 Порядок звернення стягненняна заставлене майно різняться в залежності від того, яке майнозакладено (рухоме або нерухоме).

Згідно п.1.ст.349ГК вимоги заставодержателя задовольняються звартості заставленого нерухомого майна за рішенням суду. І умова вдоговорі про заставу, про право заставодержателя звернути стягнення назаставлене нерухоме майно без пред'явлення позову до суду, визнаєтьсянедійсним.

Без звернення до суду задоволення вимоги заставодержателя ззакладеного нерухомого майна допускається на підставі нотаріальнопосвідченого угоди заставодержателя з заставодавцем. Але воно маєбути укладеними після виникнення підстав для звернення стягнення напредмет застави. На практиці це виглядає так, на прикладі кредитногодоговору, забезпеченого заставою нерухомості, банк-кредитор і позичальник ужепісля факту не повернення кредиту (або відсотків) повинні будуть укласти ізасвідчити у нотаріуса угоду про посвідчення претензійзаставодержателя із заставленого майна. Тим самим заставодержательістотно скорочує відрізок часу, необхідний для задоволення своїхмайнових претензій із заставленого майна, тому що відпадаєнеобхідність звертатися до суду, виключає судову тяганину, очікуваннявинесення судового рішення, а також вступу в законну силу цьогорішення.

У випадку закладення «рухомого майна, якщо воно як предмет заставипередано заставодержателю, стягнення на нього мож