Зміст

Введення

(1. Поняття застави а. Джерела заставного права б. речовий характер права застави

(2. Основні види застави та їх підвиди а. Іпотека б. Заклад

Договір про заставу і виникнення права застави

Сторони заставного правовідносини

(3. Захист та реалізація права заставодержателя

Висновок

Список літератури

Введення

Інститут застави має давню історію. Він отримав значний розвитокпрактично у всіх країнах світу. Інститут застави існував і врадянському праві не одне десятиліття. Але з припиненням непу і становленнямдержавної монополії у всіх сферах економіки, яка в першучергу проявлялася в перевазі державних підприємств, уперетворення в державні органи управління банківсько-фінансовихінституту, В виключно плановому характері економіки та адміністративномумеханізмі господарювання, застава не отримав належного розвитку та застосування.
Приниження значення застави також сприяли існували обмеження вправоздатності державних підприємств, що становили переважнубільшість господарських суб'єктів, законодавчу заборону на зверненнястягнення на їх основні фонди, відсутність комерційного кредитування вбанківській сфері.

Початкове кардинальної зміни ролі застави дали реформи в економіці
80-х початку 90-х років. Отримання Казахстаном незалежності і вибір шляхуринкових перетворення економіки визначили розвиток заставнихправовідносин у майновому обороті і, отже, реформуваннязаконодавчої бази даного інституту права.

Цьому сприяли і зміни, що відбулися в теорії цивільногоправа у зв'язку з розвитком ринкових відносин і необхідністю створеннязаконодавчої бази реформованих економіки Казахстану. У першу чергунеобхідно відзначити зміни у визначенні права власності в новому
Цивільному кодексі Республіки Казахстан і відродження в законодавстві ітеорії цивільного права інституту речових прав, до якого і відноситьсяправо застави. З прийняттям Загальної частини Цивільного кодексу Республіки
Казахстан від 27 грудня 1994 року в регулюванні інституту заставивідбулися істотні зміни, в тому числі намітилися відмінності врегулюванні цього інституту в порівнянні із законодавством країн СНД.
Ця робота присвячена інституту застави.

(1. Поняття застави.

Застава являє собою спосіб забезпечення виконання зобов'язань,силу якого кредитор-заставодержатель виконання боржником забезпеченогозаставою зобов'язання має право отримати задоволення з вартостізаставленого майна переважно перед іншими кредиторами особи,якому належить це майно, за винятками, встановленимизаконодавчими актами.

Заставні операції широко поширені в цивільному обороті,особливо в зв'язку з отриманням господарюючими суб'єктами комерційногокредиту. З цієї причини законодавцем приділено велику увагу питаннюрегулювання заставних правовідносин.

Застава є одним із способів забезпечення виконання зобов'язань,передбачених чинним законодавством. У цивільному праві підспособами забезпечення виконання зобов'язань розуміються передбаченізаконодавством або договором спеціальні заходи майнового характеру,стимулюючі належне виконання зобов'язань, боржником шляхомвстановлення додаткових заходів захисту для задоволення вимогкредиторів. Застава, нарівні з неустойкою, утриманням майна боржника,порукою, гарантією, завдатком та іншими способами, передбаченимизаконодавством або договорів, може використовуватися для забезпеченнябудь-якого зобов'язання, як-то: кредитного договору, договору оренди і т.п.

Будучи одним із способів забезпечення виконання зобов'язань, застава,тим не менше, займає серед них особливе місце. Це обумовлено наявністюнизки негативних явищ в економіці республіки - інфляції, неповерненнябанківських суд і т.п.

Такі поширені раніше способи забезпечення зобов'язань, якнеустойка і гарантія, в даний час втрачають практичний сенс, тому щознайти надійного гаранта в умовах кризи неплатежів дуже важко ікредитор практично позбавляється можливості перевірити платоспроможністьгаранта. Те ж саме можна сказати і про неустойку. Якщо боржник не маєможливості сплатити основну суму боргу, то говорити про оплату їмштрафних санкцій за неналежне виконання зобов'язань вже не доводиться.

На відміну від вищеназваних способів забезпечення виконаннязобов'язань заставу має низку переваг.

Перше - застава є речовим способом забезпечення зобов'язань і, вЧерез це, кредитор вже не залежить від особистості боржника або гаранта томувиконання зобов'язань забезпечує річ, а не особистість.

Друге - забезпечене заставою зобов'язання задовольняється звартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами.

Третє - для боржника хорошим стимулом належного виконаннязобов'язань є реальна небезпека втратити майна абомайнових прав.

Четверте - незважаючи на інфляцію, кредитор має можливість реальновідшкодувати всі збитки, що виникли з вини боржника, тому що предметом заставиє цінне і ліквідне майно, збереження та наявність якого намомент розрахунку боржника з кредитором забезпечено договором застави.

Основним джерелом заставного права є Цивільний кодекс.

Поряд з ним, правовідносини регулюються рядом законодавчихактів. Застава підприємств, будівель, споруд, квартир, прав на земельніділянки та іншого нерухомого майна регулюється спеціальнимзаконодавчим актом - Указом Президента Республіки Казахстан, що маєсилу закону від 23 грудня 1995 року «Про іпотеку нерухомого майна».
Причому відповідно до пункту 3 статті 2 Указу «Про іпотеку нерухомостімайна »особливості іпотеки земельних ділянок та прав на них (праваземлекористування, права оренди) встановлюються Указом Президента
Республіки Казахстан, які мають силу Закону від 22 грудня 1995 року «Проземлі ». Загальні правила Цивільного кодексу Республіки Казахстан про заставузастосовуються до застави про нерухомого майна у випадку, якщо спеціальнимизаконодавчими актами про іпотеку нерухомого майна не встановленіінші правила.

До джерел правового регулювання іпотеку нерухомого майнатакож необхідно віднести Указ Президента Республіки Казахстан, що має силу
Закону, від 25 грудня 1995 року «Про державну реєстрацію прав нанерухоме майно та угод з ним ».

Виходячи з того, що застава цінних паперів акціонерних товариств, іншихгосподарських товариств регулюється з урахуванням законодавства про цінніпаперах, необхідно відносити до джерел заставного права і нормативніакти про цінні папери та операціях з ними, що зачіпають особливості заставицінних паперів.

Основні принципові положення про заставу містяться у (3 гл.18
Цивільного кодексу.

Крім того, на заставні правовідносини поширюються і іншінорми частини першої ЦК, зокрема, про виникнення цивільних прав таобов'язків, здійснення і захисту цивільних прав (ст. 7-9), прочерговості задоволення вимог кредиторів індивідуальногопідприємця у разі визнання його банкрутом (ст. 21), прочерговості задоволення вимог кредиторів юридичної особи при йоголіквідації (ст. 51) і банкрутство (ст.53), про об'єкти цивільних прав
(ст. 115), про державну реєстрацію угод (ст. 155), правовласника щодо майна, що знаходиться в господарському віданні (ст.199), право оперативного управління (ст. 203), розпорядження майномказенного підприємства (ст.206), про витребування майна з чужогонезаконного володіння (ст.260), і від добросовісного набувача (ст.261), про захист прав власника від порушень не поєднані з позбавленнямволодіння (ст.264), захисту прав власника, що не є власником (ст.265) і ін

Частина друга Цивільного кодексу також містить положення про заставу,що містяться в окремих правила купівлі-продажу, ренти, оренди,довірчого управління майном та ін

Як предмет застави за змістом статті 301 ГК РК можевикористовуватися будь-яке майно, у тому числі речі і майнові права,за винятком майна, вилученого з обороту, і вимог, нерозривнопов'язаних з особою кредитора, що має вартісну оцінку і на яке,відповідно, допускається звернення стягнення.

Таким чином, предметом застави можуть виступати такі об'єктицивільних прав, як нерухомі та рухомі речі, а також права вимоги,що випливають з різних зобов'язань.

Не можуть бути предметом застави вимоги, нерозривно пов'язані зособою кредитора, зокрема про аліменти, про відшкодування шкоди,заподіяної життю і здоров'ю, а також права на нематеріальні блага - цежиття, здоров'я, ім'я, честь і т.п., не передається яких прямообумовлено в цивільному законодавстві.

Незважаючи на простоту у встановленні правового режимумайна, що передається в заставу, на практиці важко це зробити, і дужечасто важко визначити, що є предметом застави. Одним з такихприкладів може служити іпотека підприємства або іншого майновогокомплексу. Заставодавець, як правило замовчує, а заставодержатель ненамагається з'ясувати, яке обладнання та механізми, що входять в майновийкомплекс є власністю заставодавця, а 309 Цивільного кодексу
РК право які узяті їм в оренду або отримані в лізинг. При цьому згідно зстатті 309 Цивільного кодексу Республіки Казахстан право заставипоширюється на весь майновий комплекс.

Отже, ми бачимо, що без чіткого визначення предмета застави неможливоправильно визначити ліквідність наданого в заставу майна, обсягвимог, які може забезпечити заставу, спосіб задоволеннявимог кредитора із застави.

Як видно, істотними умовами договору про заставу,запропонованими законодавством і вимагає досягнення угоди сторін,повинні є предмети застави та його оцінка, істота, розмір і термінвиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, а також угоди про те,у якої зі сторін перебуває закладене майно на час застави, іугоду про допустимість використання предметів застави.

2. Речовий характер права застави

Будучи центральним речовим правом, право власності також єпідставою виникнення всіх інших речових прав. Інші речові правапохідні від права власності і являють собою окремі правомочностівласника, обмежені або окремими правомочність володіння,користування або розпорядження, або в обсязі правочинів по здійсненнюволодіння, користування або розпорядження, які належать невласникаречі на законних підставах - на підставі договору або законодавчогоакта. Статтею 195 ЦК не дається вичерпний суперечить речових прав. Івіднесенням тих чи інших прав до речовим має велике практичне значення,так як власнику речових прав відповідно до статті 265 ГКнадаються аналогічні способи захисту своїх прав, якінадаються власнику майна. До того ж особа має право назахист свого володіння також проти власника.

У той же час теорія речових прав є новим напрямкомцивільного права Казахстану, який вимагає ще подальшої розробки тавивчення.

Відповідно до статті 379 ГК з договору можуть виникнутизобов'язальне, речове, авторське чи інше правовідносини. Ця нормапоширюється і на договір про заставу - з договору про заставу можутьвиникнути як зобов'язальне, так і речове правовідносини. Але при всьомуцьому запорука все ж таки продовжує залишатися способом забезпечення виконаннязобов'язань, як не будучи незалежним від забезпечуваного зобов'язаннясамостійним речовим правом заставодержателя, так і не будучисамостійним незалежним від забезпечуваного зобов'язання окремимвидом цивільно-правових зобов'язань. Особливістю правовогорегулювання заставних правовідносин є регулювання двох видівправовідносин зобов'язальних і речових, що робить цілком справедливимвиділення застави в окремий інститут забезпечувальної зобов'язання ірозташування його у главі 118 ГК «Забезпечення виконання зобов'язань».

Двоїстість природи правовідносин, що виникають при угоді, неє чимось новим і революційним. Аналогічна подвійністьпроявляється і в багатьох інших угодах, пов'язаних з передачею майна. Так,наприклад, при позиці простежуються відносини між позикодавця і позичальником,які характеризуються як зобов'язальні, і відносини між позичальникомта грошовими коштами, які надходять у власність останнього, якіхарактеризуються як майнове право. З даного речового права, що носитьабсолютний характер, можуть виникнути речові правовідносини, за природоюсхожі з правовідносинами, пов'язаними з правом власності. При зберіганніміж зберігачем та поклажодавцем встановлюються зобов'язальнівідносини, в той же час між майном і зберігачем встановлюютьсяречові відносини володіння або власності. Тому речове право заставихарактеризує правовий зв'язок між заставодержателем та іншими третімиособами. Особливою рисою правовідносин, що випливають з речового права,є, їх абсолютний характер.

І все необхідний зазначити, що право застави, як право заставодержателяна переважне задоволення з вартості заставленого майна передіншими кредиторами заставодавця, не є безумовно речовим правом узв'язку з тим, що відповідно до статті 115 ГК до майна відносяться нетільки речі, але й гроші, у тому числі й іноземна валюта, цінні папери,роботи, послуги, об'єктивувати результати творчої інтелектуальноїдіяльності, фірмові найменування, товарні знаки та інші засобиіндивідуалізації виробів, інші майнові права та інші засоби.
Речове право на певне майно можливо тільки у випадку, якщо наце майно можливо право власності, що можливо тільки у відношенніречей як складової частини майна. Та й сам термін «речове право»передбачає право певної особи на річ, але не на майновіправа вимоги або інше майно, що не ставиться до речей. Відповідноз цим, право застави буде ставитися до речових прав тільки в разівикористання в якості предмета застави речей.

Виходячи з вищевикладеного, необхідно класифікувати право заставияк речове право, коли предметом застави виступає річ, і якзобов'язальне право вимоги, коли предметом застави виступає іншемайно.

Право застави, будучи речовим правом, надає його власниковіможливість захисту свого права способами, передбаченими для захиступрава власності та інших речових прав. При цьому заставодержатель має правопред'являти як віндикаційний, так і негаторний вимоги до будь-яким особам,що порушує його права, у тому числі і до власника майна абозаставодавцю.

Однак слід зазначити, що право застави не є речовим правом знезміненим і певним набором і обсягом правомочностей, якими є,наприклад, право власності або господарського відання, хоча б тому,що існуюча в казахстанському праві конструкція застави досить широка.
Вона включає до себе і такий вид застави речей, який не можна однозначно ібезумовно охарактеризувати як що володіє речовим правом, - заставу товарів вобороті. Тому суперечка про речове-правовому або зобов'язальне-правовомухарактер застави має бути вирішене у формі визнання подвійної природизастави: застава породжує два види відносин - між заставодавцем ізаставодержателем, та між заставодержателем і річчю, тобто, з одногобоку, застава - спосіб забезпечення зобов'язання боржника шляхомвстановлення щодо правового зв'язку з кредитором, а з іншого боку --безпосередня правова зв'язок заставодержателя і речі. Тому заставу речіможна охарактеризувати як речовий спосіб забезпечення зобов'язання.

Необхідно, також класифікувати речове право застави на підвиди зпевним набором правочинів його власника. Найбільш зручним підставоютакої класифікації є, на нашу думку, поділ застави речей наіпотеку і заклад. При цьому заставні прау заставодержателя можнаохарактеризувати як право володіння і обмеженого розпорядження, аіпотечне право як право заставодержателя на обмежене розпорядженняпредметами застави навіть без їх володіння. У свою чергу, необхідно виділятиіпотечне право на нерухоме майно у зв'язку з особливостями правовогорегулювання застави нерухомості.

Обмежене право розпорядження закладеним майном єспецифічною особливістю заставного речового права. Будучи похідним відправа власності, сутність такої складової частини речового права застави,як обмежене право розпорядження майном, полягає у припиненніправа власності на річ, яка використовується в якості предмета застави, принастання певних умов, передбачених заставним правом, --невиконання забезпечуваного зобов'язання. Саме право обмеженогорозпорядження предметом застави обумовлює, абсолютний характер застави,так як воно застосовується у разі поширення права застави на певну річнезалежно від прав власника або іншого законного власника речі.

Відносячи право заставодержателя на річ, яка використовується в якості застави,до речових прав, основне співвідношення права застави на річ і прававласності, полягає у похідному прав заставодержателя від праввласника.

Похідною права застави від права власності вбачається, вЗокрема, в підставах виникнення заставного права кредитора.

Сутність співвідношення права власності і права застави полягаєтакож у співвідношенні прав заставодержателя і прав власника речі,що використовується в якості предмета застави, специфіка чого проявляється в правіслідування застави за річчю і в абсолютність прав заставодержателя.

(2. Основні види застави та їх підвиди.

Цивільний кодекс Республіки Казахстан стаття 303 виділяє дваосновні види застави, а саме іпотека та завдаток, які залежно відтого, яке майно виступає в якості предмета застави поділяються нанаступні підвиди: застава товарів в обігу (ст.327), заставу речей уломбарді (ст. 328).

а) Іпотека

кваліфікуючою підставою виділення іпотеки є наданнязаставодавцю або третій особі при укладенні договору про заставу прававолодіння та користування предметом застави.

Відповідно до чинного законодавства під терміном «іпотека»розуміється не тільки заставу нерухомого майна, як це прийнято вправових системах багатьох країн, а й заставу будь-якого майна, в тому числі ірухомого, а також майнових прав із залишенням його у володінні ікористуванні заставодавця. Саме залишення заставленого майна підволодінні та користуванні заставодавця і є що класифікують ознакоюіпотеки і як виду застави відповідно до Цивільного кодексу Республіки
Казахстан.

Предметом іпотеки може бути будь-яке майно - речі та майновіправа вимоги, - що може бути використано в якості застави (стаття 301 ЦК), крім певної категорії майна, правоверегулювання застави якого не допускає залишення його по володінні ікористуванні у заставодавця, або іпотека якої обмежена або забороненазаконодавчими актами. Наприклад, не можуть бути предметом іпотеки грошовікошти, застава яких передбачає чинності обов'язкових приписівзаконодавчого акта (ГК) внесення їх у депозит банку або нотаріальноїконтори. Також не можуть бути предметом іпотеки право землекористувача,що є державною, в силу заборони, встановленого статтею 44
Указу «Про землю».

За загальними правилами на віддільні плоди, отримані в ході використаннязаставленого майна, право застави поширюється тільки у випадках,передбачених договором або законодавчим актом (стаття 309 ЦК). Приіпотеці ж віддільні плоди можуть бути предметами застави тільки за умови,якщо вони не стають з моменту відділення об'єктом прав третьої особи.
Наприклад, не можна поширити право застави при іпотеці садової ділянкина урожай саду, якщо садовий ділянка знаходиться в оренді.

Іпотека нерухомості, транспортних засобів та космічних об'єктівпідлягає реєстрації в органах, що здійснюють реєстрацію таких об'єктів.
Відповідно до статті 155 Цивільного кодексу Республіки Казахстанзаставу нерухомості і прирівняних до нерухомості речей вважаютьсядосконалими після їх реєстрації, якщо інше не передбаченозаконодавчими актами. Зокрема, інші підпадають під перелічені впідпунктах 1-8 статті 2 Указу «Про державну реєстрацію прав нанерухоме майно та угод з ним ».

У разі ухилень однієї із сторін від реєстрації угоди заставинерухомості або транспортних засобів та космічних об'єктів реєстраціяможе бути здійснена за рішенням суду.

Особливості іпотеки нерухомого майна відзначені в Указі «Про іпотекунерухомого майна ». Відповідно до пункту 2 статті 299 ГК РК,іпотека підприємств, будинків, квартир, прав на земельні ділянки та іншенерухоме майно регулюється спеціальним Законом Республіки Казахстанпро іпотеку нерухомого майна, а загальні норми про заставу, що містяться в
Цивільному кодексі Республіки Казахстан, будуть застосовуватися до іпотекинерухомого майна у випадках, коли спеціальним Законом про іпотекунерухомого майна не буде встановлене інше.

З прийняттям Указів «Про іпотеку нерухомості» і «Про державнуреєстрації прав на нерухоме майно та угод з ним », тісно пов'язаних з
Указом про землю і взаємозалежних між собою, іпотека нерухомогомайна отримали подальший розвиток у регулюванні нерухомогомайна та угод з ними.

Прийняття Указу «Про іпотеку нерухомого майна» в комплексі зіншими нормативними актами у сфері підприємництва є фактором,сприяє стабілізації сфер виробництва і розподілу, а такожстворення стійких ринкових стимулів і регуляторів.

В Указі «Про іпотеку нерухомого майна» зазначається доповнення
(Субсидіарну) норм ЦК з регулювання відносин по іпотеці нерухомогомайна. Аналогічні положення є і в кодексі. Отже, принаявність протиріч з нормами Цивільного кодексу при регулюваннівідносин з іпотеки нерухомого майна будуть застосовуватися норми Указу
«Про іпотеку нерухомого майна» як спеціального законодавчого акта.

Особливістю Указу «Про іпотеку нерухомого майна» євіднесення, як і в Указі «Про землю», до поняття нерухомості земельнихділянок проти іншого розуміння нерухомості в ГК.

Відповідно до ст. 1 Указу «Про землю» під заставою земельної ділянкиабо права землекористування розуміється засноване на договорі про заставу правокредитора (заставодержателя) у випадку невиконання власників земельноїділянки або землекористувачем (заставодавцем) забезпеченого заставоюзобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого земельногоділянки або права землекористувача переважно перед іншимикредиторами заставодавця з винятками, встановленими законодавчимиактами.

Указом «Про іпотеку нерухомого майна» введено поняття «довіренаособа », яким здійснюється реалізація заставленого майна у позасудовомупорядку. Довірена особа може визначатися сторонами в іпотечному договорі.
У разі якщо довірена особа в іпотечному договорі не визначено, вонопризначається заставодержателем. Можливість визначення в договорідовіреної особи, проти встановленого загальними правилами про заставу порядкупризначення довіреної особи заставодержателем відповідно до статті 320
ГК, є охоронної мірою захисту інтересів заставодавця. І при укладаннііпотечного договору заставодавцю переважно було б звернути увагуна це положення, встановлене статтею 25 Указу «Про іпотеку нерухомогомайна ».

Сама процедура позасудової реалізації іпотеки дещо відрізняється відвстановленого порядку загальними нормами про заставу, що містяться в статті 320
ГК. Так, введені нові процесуальні строки, терміни для захисту інтересів ізвернення до суду - фактично, терміни позовної давності. Додатково введеніможливості захисту своїх інтересів як заставодавцем або боржником, так ізаставодержателем. Так, зокрема, Указом «Про іпотеку нерухомогомайна »вводиться додатковий обов'язковий процесуальний термін - змоменту першої публікації оголошення про торги та до моменту їх проведенняповинно пройти не менше одного місяця.

Від способу оформлення іпотеки - договором або договором з видачеюіпотечного свідоцтва - залежить і правовий режим регулювання іпотечнихправовідносин. Основними відмінностями в залежності від цього є правазаставодавця з відчуження заставленого майна, передача правзаставодержателем по іпотеці, можливості перезалога заставодержателем правз іпотеки, а також правила виконання основного зобов'язання таприпинення іпотеки. Саме цими відмінностями та особливостями правовогорегулювання іпотеки при оформленні її шляхом укладення іпотечногодоговору без видачі або з видачею іпотечного свідоцтва, а також шляхомвидачі іпотечного свідоцтва без укладення іпотечного договору іпояснюється передбачене статтею 12 Указу «Про іпотеку нерухомогомайна »вимогу про позначці про видачу іпотечного свідоцтва на всіхпримірниках іпотечного договору.

При оформленні іпотеки тільки іпотечним договором без видачііпотечного свідоцтва заставодавець має право відчужувати предметиіпотеки за згодою заставодержателя в порядку, встановленому статтею 315 ГК.
І в цьому випадку відповідно до статті 323 ГК право застави за загальнимправилами зберігає силу у порядку спадкування, якщоугодою набувача і заставодержателя не встановлено інше. Приукладення іпотечного договору і видачі іпотечного свідоцтва абооформленні іпотеки видачею тільки іпотечного свідоцтва не допускаєтьсявідчуження заставодавцем предметів іпотеки. Дана норма імперативна, ініяке інше угоду сторін щодо угоди з іпотекою про надання правазаставодавцю від відчуження предметів іпотеки неприпустимо.

Передбачені статтею 8 Указу «Про іпотеку нерухомого майна»наслідки порушення правил про відчуження закладеного нерухомогомайна мають відміну від встановлених загальними нормами Цивільногокодексу правил захисту права власності та інших речових прав. Так,
Цивільним кодекс посилив захист прав заставодержателя у разі порушенняправил про порядок відчуження предметів застави. Заставодержатель має право вВідповідно до підпункту 2 статті 8 Указу «Про іпотеку нерухомогомайна »витребувати майно і звертати стягнення на нього навіть у разідобросовісного придбання. У випадку ж недобросовісного придбаннянедобросовісний набувач несе солідарну відповідальність нарівні зборжником у межах вартості придбаного предмета іпотеки зазабезпечується виконання зобов'язання. Необхідно також відзначити, щодані наслідки можуть наступити як при оформленні угоди іпотечнимдоговором і відчуженні заставодавцем предметів застави без згодизаставодержателя, так і при оформленні угоди іпотечним договором з видачеюіпотечного свідоцтва або оформленні угоди по іпотеці видачеюіпотечного свідоцтва і факту відчуження заставодавцем предмету іпотеки.

Іншою відмінністю є передача прав по іпотеці. Відповідно достатті 9 Указу "Про іпотеку нерухомого майна" передача прав заіпотечного договору здійснюється з дотриманням положень про поступкувимог, тобто статтями 339-347 ЦК. У разі ж укладання договору звидачею іпотечного свідоцтва або оформлення іпотеки видачею іпотечногосвідоцтва передача прав за іпотекою здійснюється відповідно до статті 16 Указу
"Про іпотеку нерухомого майна" - у порядку, встановленомузаконодавством для передачі прав за цінним папером - іпотечномусвідченням, з урахуванням вимог статті 15 Указу "Про іпотеку нерухомогомайна "про реєстрацію наступних передач іншим власникам.

З урахуванням же властивого застави, як одному із способів забезпеченнявиконання основного зобов'язання, властивості проходження за забезпечуваним
(основним) зобов'язанням необхідно відзначити ", що передача прав заіпотеки можлива тільки при передачі прав за забезпечуваному (основного)зобов'язанням. У принципі неможлива передача прав за іпотеку без передачіправ за забезпечуваному зобов'язанням. У зв'язку з цим хотілося б відзначити,що існуючі відмінності відповідно до статті 9 Указу "Про іпотекунерухомого майна "з передачі прав по іпотеці стосуються тільки форми,але ніяк не істоти.

Згідно із загальними положеннями Цивільного кодексу прозобов'язання та про договір неможливо передати або оформити передачу праввимоги за іпотечним договором без попередньої передачі абооформлення передачі прав вимоги по забезпечуваному зобов'язанням.

Є особливості визначення законного власника цінного папера,володіє правом власності на неї. Крім фактичного володінняціною папером як річчю, необхідного для здійснення виражених нею прав,право власності на іпотечне свідоцтво і відповідно права,засвідчені даної цінним папером, повинні підтверджуватися безперервнимпоруч наявних на ньому передавальних написів. Але все ж таки необхідно зазначитинедостатність одного безперервного ряду передавальних написів длялегітимізації власника іпотечного свідоцтва належним чином. Зурахуванням вимог законодавства про обов'язкову реєстрацію прав нанерухоме майно та угод з ним (статті 118, 155 ЦК, а також статті 2,
3, 23 Указу «Про реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним»,статтю 6 Указу «Про іпотеку нерухомого майна»), а також положень провиникненні, зміні та припинення прав на нерухоме майно таздійснення угод з нерухомістю з моменту реєстрації, необхіднимумовою законності володіння іпотечними свідоцтвом, змістом якогоє виражене в ньому майнове право - право застави на нерухомемайно, є реєстрація як видачі іпотечного свідоцтва, так ікожної наступної передавального напису в реєструючому органі за місцемзнаходження майна в порядку, встановленому для реєстрації прав нанерухоме майно. У разі вчинення передавального напису і передачііпотечного свідоцтва без реєстрації передавального напису (фактупередачі права власності на дану цінний папір) у новогоматеріального власника не виникає права власності на цінний папір ійого ніяк не можна назвати законним власником. Йому також ніяк не можутьналежати ні права, що випливають із змісту іпотечного свідоцтва,ні прав подальшої передачі іпотечного свідоцтва іншим особам.

Дана специфіка визначення законного власника має великепрактичне значення при угодах з цим цінним папером, у тому числі і припередачу прав власності на цінний папір, а також при заставі іпотечногосвідоцтва, що означає заставу права вимоги за основнимзобов'язанням, а також по іпотечної угоди - запорука права вимог по ній, своєрідний перезалог предметів іпотеки заставодержателем.

Є особливості та відмінності і на підставах припинення іпотечногоі основного зобов'язання залежно від способу оформлення іпотеки.

Іпотека оформлена іпотечним договором без видачі іпотечногосвідоцтва, припиняється з підстав, передбачених загальними нормами проприпинення застави, закріпленими в статті 322 ЦК.

У випадку втрати іпотечного свідоцтва та відмови суду ввідновлення прав по ній. Відповідно до статті 14 Указу «Про іпотекунерухомого майна »при здійсненні прав, передбачених угодою проіпотеку й при видачі цінного паперу, власник іпотечного свідоцтвазобов'язаний пред'явити її заставодавцю. Заставодавець ж не зобов'язаний учинятивиконання в цьому випадку особі, яка не пред'явила цінний папір. Самеіпотечне свідоцтво і буде засвідчувати статус пред'явника якналежного кредитора з отримання виконання. У цьому ситуації втратаіпотечного свідоцтва та відмову суду у відновлення прав за втрачениміпотечному свідченням також має призвести до припинення прававимоги за основним договором, принаймні дляостаннього власника.

Як особливий різновид іпотеки рухомого майна необхідновідзначити заставу товарів в обороті. Предметом даного застави єтоварні запаси, сировина, матеріали, напівфабрикати, готова продукція тощо

Застава товарів в обороті має наступні відмітні особливості:

-предметом застави виступає майно, що володіє родовими ознаками,яке може відчужуватися, змінювати склад і натуральну форму за умовизбереження загальної вартості, сумірною основним зобов'язанням;

-реєстрацію застави виробляє сам заставодавець шляхом внесення до книгизастав записів про всі операції;

-майно перестає бути предметом застави з моменту його переходу ввласність набувача;

-майно стає предметом застави з моменту виникнення узаставодавця на нього права власності (ст. 327 ЦК).

Викладені особливості дозволяють зробити висновок, що застава товарів вобігу не має одного з основних речове-правових ознак застави - праваслідування. Вибулі із власності заставодавця майно перестає бутипредметом застави на відміну від загального правила, передбаченого ст. 311 ЦК,відповідно до якого перехід права власності на заставленемайно до іншої особи не припиняє заставного права.

Поруч специфічних ознакою має і договір у заставі товарів прообороті. Поряд із загальними вимогами до договору про заставу, встановленими
Цивільним кодексом, щодо договору про заставу товарів в оборотізберігає свою дію ст.307 ГК, відповідно до якої в зазначеномудоговорі повинні бути визначені родові ознаки предмета застави, місце, вякому він знаходиться, види товарів, якими він може бути замінений.

б) Заклад

що класифікують підставою виділення закладу є передачапредметів застави у володіння заставодержателя.

Зберігання при закладі може здійснюватися заставоутримувачем аботретіми особами за угодою з останнім. Предмет застави при закладі можебути залишено на зберіганні також і у заставодавця.

Прикладами залишення предметів застави у заставодавця на зберігання призакладі є прирівняний до закладу заставу з залишенням за згодоюзаставодержателя заставного майна у заставодавця під замком та печаткоюзаставодержателя або залишення предметів застави у володінні (без правакористування) заставодавця з нанесенням знаків, що свідчать про заставу (тверда застава). У цих випадках заставодавець, хоч і є власникомпредметів застави, виступає в якості зберігача заставного майна безправа користування та розпорядження. Конструкцію договору зберіганняпідтверджує і право заставодержателя витребувати предмети застави з чужогонезаконного володіння, в тому числі і в самого заставодавця у разіпорушення ним умов залишення предметів застави до його володінні.

Особлива різновидом закладу є застава речей у ломбарді. Маючивсі ознаки закладу - передачу предметів застави заставодержателю, заставаречей у ломбарді має й ряд особливо