ВСТУП

Термін «договір» має безліч значень. Під договором розуміють іюридичний факт, що лежить в основі зобов'язання, і само договірнезобов'язання, і документ, в якому закріплений факт встановленнязобов'язального правовідносини. Саме у функції закріплення волі сторіні їх взаємних зобов'язань беруть початок витоки виникнення договору.

Розвиток різних форм спілкування між людьми висунуло потребу внадання їм можливості за погодженої сторонами волі використовуватизапропоновані законодавцем або самим створити правові моделі. Такимимоделями і стали договори (контракти). Протягом певного часуделікти та договори були єдиними визнаними державоюпідставами виникнення зобов'язань.

У період розквіту Римського права ставала все більш ясною вузькістьдвочленну формули підстав виникнення зобов'язань, і відповідно
Юстиніаном, а слідом за ним Гаєм була висловлена ідея про необхідність, попринаймні, ще двох груп підстав: квазі-деліктів та квазі-договорів.
Однак і за цих умов, коли вже визначилося четирехчленное поділцивільних зобов'язань, договір продовжував відігравати чільну роль у їхсистемі.

У нашій країні аж до недавнього часу основна маса договорів -ті, які зв'язували між собою головних учасників тодішньогоекономічного обороту - державні, а також кооперативні й іншігромадські організації, - полягала на виконання або виконанняпланових актів. Воля контрагентів у таких договорах складалася під прямимабо непрямим впливом вихідних від державних органів завдань. Тимсамим договір втрачав свій основний, що конструюють ознака: він лише звеликою часткою умовності міг вважатися результатом досягнутогоконтрагентами згоди. Іншого і бути не могло, якщо взяти до уваги, що плановийакт визначав у вигляді загального правила, які саме організації, про що,коли і якому обсязі повинні були укладати договори на передачу товарів,виконанні робіт чи наданні послуг. Наочним прикладом служили, вЗокрема, договори безпосередньо опосередковані руху товарів уобороті. Послідовно змінилися Положення про поставки продукціївиробничо-технічного призначення та Положення про поставки товарівнародного споживання, а одно що передували їм основні умовипоставки окремих видів продукції включалися вказівки на заборонупідприємствам укладати договори поставки за відсутності планового актарозподілу продукції і товарів або понад зазначені в ньому обсягів, а такж відмови від укладання договорів на постачання виділених їм товарів
(продукції).

Максимальне обмеження значимості договірної моделі як такоїсприяла те, що майже всі діяли в цій галузі норми носилиабсолютно обов'язковий (імперативний) характер. У цьому зв'язку Ф. Фельдбрюггерсправедливо зазначає, що панували в нашій країні напрямкирозвитку соціалістичної економіки на основі адміністративних приписівзалишало на частку обов'язкового права не мають важливого значення завданнярегулювання дрібних угод між громадянами.

Тенденція до підвищення ролі договору, характерна для всього сучасногоцивільного права, стало з'являтися в останні роки в дедалі більшійобсязі і в сучасній Росії. Ця тенденція в першу чергу пов'язана зкорінний перебудовою економічної системи країни. Ключове значення длятакої перебудови мало визнання приватної власності і поступовезаняття нею командних висот в економіці, звуження до необхідних междержавного регулювання господарської сфери, встановлення свободивибору контрагентів і реалізації інших основ нового цивільногозаконодавства, про які йде мова в П.1ст.1 Цивільного кодексу 1994 -
1995 рр.. (Надалі ЦК).

Новий ЦК не тільки проголосив «свободу договорів», але й створивнеобхідні гарантії для здійснення. Визнання з боку ГК збільшеноюзначущості договорів знайшло своє формальне вираження в тому, що тільки піддругий його частини із загального числа 656 статей, що регулюють окремі видизобов'язань, близько 600 присвячено окремим видам договорів. Вже одне цеприблизно в троє перевершує набір спеціальних «договірних» статей вцивільному кодексі 1964р. Дана тенденція повністю підтверджуєвисловлену ще в ще в ХIХ столітті думку щодо перспектив розвиткуцивільного права, що полягає в тому, що «договір буде займати дев'ятьдесятих чинних кодексів, а коли-небудь йому будуть присвячені в кодексахусі статті від першої до останньої ». У зв'язку з цим вже в сучаснійцивільно-правовій літературі справедливо підкреслюється, що практичновесь текст Цивільного кодексу вирішує завдання регулювання договорів.

Чинний Кодекс є солідною нормативною базою для конкретноїперебудови системи цивільного права в цілому, а з нею всієї тієї областівідносин яка за класифікацією Ульпіана є приватнеправо. ГК прямо називає близько 30 законів, з яких приблизно 20припадають на частку актів, присвячених договорами (закони про іпотеки,поставки товарів для державних потреб, електропостачанні, підряд длядержавних потреб, страхуванні, а також транспортні статути і кодекси іін.)

Існування такої кількості нормативних актів, присвячених договоруі пов'язаних з ним відносин, прямо свідчить про незаперечному йогозначенні в сучасному цивільному праві.

Договір - це найбільш оперативне і гнучкий засіб зв'язку міжвиробництвом та споживанням, вивчення потреб і негайногореагування на них з боку виробництва. У силу цього саме договірно -правова форма здатна забезпечити необхідний баланс між попитом іпропозицією, наситити ринок тими товарами, яких потребуєспоживач. Договір дозволяє учасникам економічного обороту відчужуватизайві або непотрібні їм матеріальні цінності, отримуючи натомість їхвідповідний грошовий еквівалент або необхідні їм матеріальні блага унатуральної нормі. За допомогою договору громадяни на свій розсудвитрачають отримані у вигляді заробітної плати, доходів відпідприємницької діяльності та інших доходів грошові кошти,купуючи на них ті цінності, які здатні задовольняти їхіндивідуальні матеріальні і культурні потреби.

На мій погляд цивільно-правовий договір на сьогоднішній день єоднією з найбільш поширених форм організації взаєминучасників цивільного обороту, тобто відносин, що регулюютьсяцивільним законодавством.

I. Основні положення про укладення договору

відповідно до п. 2 ст. 1 ГК громадяни та юридичні особи набуваютьі здійснюють свої цивільні права своєю волею й у своєму інтересі, тоє в основі укладання договору лежить принцип вільного волевиявленнясторони, яка бажає укласти договір. Відповідно для визнаннядоговору укладеними належним чином необхідна відповідність волісторони (тобто наслідків, результатів, до яких насправді прагнеособа) і його волевиявлення (тобто наслідків, результатів, на які вонапогоджується під час здійснення угоди). Якщо після укладення договору будевстановлено невідповідність волі сторони її волевиявленню (наприклад,здійснення угоди під впливом помилки або обману, насильства, погрози іт.д.), то такий договір буде визнано недійсним

Відповідно до норм, заставленими законом (ст. 432 ЦК), договірвважається укладеним, якщо між сторонами досягнуто угоди щодоусіх істотних умов договору. Крім того, договір має бутиукладений в певної, передбаченої законом формі. Договір може бутиукладено у вигляді одного документа, підписаного сторонами, а також шляхомобміну документами за допомогою поштового, телеграфного, телетайпному,телефонного, електронного чи іншого зв'язку, що дозволяє достовірно встановити,що документ виходить від сторони за договором (ст. 434 ГК РФ). 1

Договір укладається шляхом направлення оферти однією зі сторін і їїакцепту іншою стороною. Відповідно до цього сторона, яка робитьпропозиція укласти договір, іменується оферентом, а сторона, що приймаєпропозицію, акцептантом. Договір вважається укладеним, коли оферентаотримає акцепт від акцептанта. Таким чином, можна виділити три основніетапи укладення договору:

1. Напрямок однією стороною оферти;

2. Розгляд іншою стороною оферти та її акцепт;

3. Отримання акцепту стороною, яка направила оферту.

Вважаю за необхідне розглянути ці етапи більш детально.

§ 1. Оферта, направлення оферти

Про оферти як такий йде мова в ст. 435-437 ГК. У зазначених статтяхвизначається, по-перше, що являє собою оферта, по-друге, яківимоги пред'являє до неї законодавець, по-третє, які породжені неюнаслідки і по-четверте, як слід відмежувати оферту від суміжнихправових понять.

Під офертою розуміється пропозицію укласти договір (ст.435 ЦК) .1 Заформі оферта може бути будь-якою: лист, телеграма, факс, і тд.
Офертою може служити і розроблений стороною, що пропонує укластидоговір, проект такого договору. По своїй же суті офертою є непросто пропозиція, а пропозиція, яка відрізняє рядіндивідуалізують ознак і яке тягне за собою встановлені взаконі правові наслідки як для того, від кого вона виходить (оферента),так і для адресата (акцептанта) .2 Оскільки наслідки, про які йдемова, досить суттєві для обох - оферента і акцептанта, до офертипред'являються вельми суворі вимоги. При їх недотримання з неї невипливає ніяких правових наслідків.

Перша вимога - достатня визначеність оферти. Цеприпускає, що з неї адресат здатний зробити правильний висновок про волюоферента. Будь-яка невизначеність, що стосується різних елементів майбутньогодоговору - вказівки сторін, їх прав і обов'язків, а також предметдоговору викликає можливість різного розуміння змісту оферти. Цеможе спричинити за собою втрату офертою свого призначення.

Друга вимога належить до спрямованості оферти: вона повиннавиражати намір особи, яка виступає з пропозицією, вважати себещо уклали договір на умовах, зазначених у договорі з адресатом, ввипадку, якщо останній прийме пропозицію. Зазначена вимога означає,що оферта повинна бути складена таким чином, щоб дозволити адресатовізробити висновок: для укладення договору достатньо вираження збігається зофертою волі їм самим - адресатом.

Третя вимога відноситься до змісту оферти: ст. 435 ГКприпускає, що оферта має охоплювати всі такі умови, якіоднозначно визначені як істотні у ст. 432 ГК або випливають з нее.3
Вказаний в оферти набір умов є максимальним. Отже,після того, як адресат прийме пропозицію, оферента не зможе змінювати набірумов, що містяться в оферти. У кінцевому рахунку сенс цього найважливішоговимоги до оферти полягає в тому, що вона, за висловом Л. Еннекцеруса,
«Повинна бути настільки визначена, щоб можна було шляхом її прийняттядосягти угоди про все договорі ».1

Четверте вимога пов'язана з адресність оферти. Інакше кажучи, з неїповинно бути ясно, до кого саме вона звернена. P.O. Халфина вважала, що
«Пропозиція не може розглядатися як оферта. оскільки тут ще невстановлений один з суттєвих елементів договору - його сторона »2. Їїпозицію підтримав Ф.І. Гавзе.3

За відсутності будь-якого із зазначених вище ознак пропозиція можерозглядатися тільки як виклик на оферту (запрошення робити оферту).

Оферта набуває обов'язкове значення для направив її особи змоменту отримання такої оферти адресатом.

За загальним правилом оферта, отримана адресатом, є безвідкличної,тобто не може бути відкликана протягом строку, зупиненого для їїакцепту, якщо інше не передбачено самою офертою або не випливає зістоти пропозиції чи обстановки, в якій воно було зроблено (ст.462
ЦК). Однак якщо повідомлення про відкликання оферти надійшла раніше абоодночасно із самою офертою, те оферта вважається не отриманою (п. 2ст.435 ЦК).

Особливим видом оферти є публічна оферта. Під публічною офертоюрозуміється що містить всі істотні умови договору пропозицію, зякого вбачається воля особи, що робить пропозицію, укласти договірна вказаних у пропозиції умовах з будь-яким, хто відгукнеться (п. 2 ст. 437
ПК). У цьому випадку пропозиція укласти договір звернена не доневизначеному колу осіб, а до будь-якого і кожному. Тому перше, хтовідгукнеться на публічну оферту, акцептує її і тим самим знімаєпропозицію. Таким чином, юридичні наслідки визнання пропозиціїпублічною офертою полягають в тому, що особа, яка вчинила необхіднідії з метою акцепту оферти (наприклад, надіславши заявку навідповідні товари), в праві вимагати від особи, яка зробила такепропозиція виконання договірних зобов'язань.

У оферті виражена воля лише однієї сторони, а, як відомо, договірукладається за волевиявленням обох сторін. Тому вирішальне значення воформлення договірних відносин має відповідь особи, що отримала оферту, прозгоду укласти договір.

§ 2. Розгляд іншою стороною оферти та її акцепт

Відповідно до п.1 ст.438 ЦК акцептом визнається відповідь особи, якійбула адресована оферта, про її прінятіі.1 Такий акцепт повинен бути повним ібеззаперечним. Акцепт у такій же мірі виражає волю особи, як іпропозицію. Вимоги до акцепту випливають з його особливостей якрефлекторного волевиявлення. Стандартна ситуація полягає в тому, щоакцепт набуває юридичну силу, якщо вони повні тобто висловлює схваленняусього, що зазначено в оферти, і беззаперечний, тобто не містить ніякихдодаткових умов.

Якщо відповідь дано на інших умовах, ніж запропоновано в оферти, він неє акцептом. Це лише зустрічна оферта (ст. 443 ЦК). Однак діїакцептанта можуть розглядатися як зустрічна оферта лише за умови, щовони володіють зазначеними ознаками оферти. Оскільки такого роду зустрічнаоферта направляється початкового оферента, тобто конкретній особі,необхідно зберегти в такої зустрічної оферти всі істотні умовидоговору. Отже, відповідь на оферту, в якому виключено з неї хочаб одне з істотних умов, не може розглядатися як зустрічнаоферта. Така відповідь є відмова від укладання запропонованогооферентом договору та запрошення до укладення іншого договору. Акцепт наінших умовах звичайно оформляється протоколом розбіжностей, якийнаправляється іншій стороні. Договір вважається укладеним тільки післяврегулювання всіх розбіжностей між сторонами.

До протоколу розбіжностей, направленому контрагенту, у повному обсязізастосовуються правила закону, що регулюють оферту.

Відсутність відповіді на оферту (мовчання адресата оферти) не єакцептом, якщо інше не випливає із закону, звичаю ділового обороту або зколишніх ділових відносин сторін. Мовчання піддано особливомуврегулювання. За самим своїм характером воно може бути тільки акцептом.
При цьому існує єдина для всього цивільного права презумпція того,що мовчання взагалі не є юридичним фактом. Така презумпціявключена в загальну норму, присвячену значенню мовчання. Мається на увазі ст.
158 ЦК про форму угод. Вказана стаття, як і ст. 438 ГК, передбачаєті виняткові випадки, коли мовчання набуває правообразующее
(правозмінюючі або правопрекрашающее) значення. З п. 3 ст. 158 ГКвипливає, що мовчання може бути визнано вираженням волі здійснити операціютільки у випадках, коли це передбачено законом або угодою сторін,той час як за п. 2 ст. 438 ГК мовчання набуває чинності, якщо цепередбачено або законом, або звичаєм ділового обороту, або витікає зколишніх ділових відносин сторін. При цьому п. 2 ст. 438 ГК має на увазі,що у зазначених трьох випадках мова йде тільки про акцепт. Тим самимзнімається питання про можливість використовувати мовчання як оферти.1

За своєю юридичною конструкції акцепт і оферта в певній частинізбігаються. У зв'язку з цим деякі з положень, які відносяться до оферти,поширюються і на акцепт. Мається на увазі, що акцептант може відкликатизроблений акцепт до моменту отримання оферентом повідомлення про відмовуакцептанта від укладення договору чи одночасно з таким повідомленням. Уцьому разі акцепт визнається неотриманими. Відповідно відмова від акцептуне вважається зробленим і тоді, коли моменти отримання оферентом самогоакцепту та повідомлення про його відмову збігаються.

§ 3. Отримання акцепту стороною, яка направила оферту

Після отримання оферентом акцепту договір вважається укладеним.

відгук акцепту після отримання його оферентом є фактичноодностороннім відмовою від виконання договірних зобов'язань, щонеприпустимо відповідно до ст. 310 ЦК. Особливим випадком є акцепт наінших умовах. Однак, якщо особа, що отримала оферту у строк, встановленийдля її акцепту, зробило будь-які фактичні дії щодо виконаннязазначених у ній умов договору (відвантаження товарів, наданняпослуг, виконання робіт, сплата відповідної суми, і т.п.),оферта вважається акцептовано, якщо інше не передбачено законом, іншимиправовими актами або не зазначено в самій оферти.

При публічної оферти, наприклад: приміщенні товару на прилавку магазину,оголошенні про наявність квитків у касі, оголошення про наявність вільних місць уготелі тощо акцептом можуть бути фактичні дії, звичайнощо здійснюються в подібних випадках: оплата товару покупцем, придбанняквитка, заповнення картки гостя й одержання квитанції в готелі і т.д.

Важливе значення має термін отримання акцепту стороною, яка направилаоферту, вона може бути зроблена із зазначенням строку для відповіді або беззазначення такого терміну. У випадку, коли в оферти визначений термін для акцепту,договір вважається укладеним, якщо акцепт отриманий особою, направилиоферту, у межах зазначеного в ній терміну. При цьому слід мати на увазі,що береться до уваги саме дата отримання акцепту оферентом.

У випадках, коли своєчасно спрямоване повідомлення про акцептотримано із запізненням, акцепт не вважається опізнився. Однак сторона,що направила оферту, має право не прийняти подібний акцепт, негайноповідомивши іншу сторону про одержання акцепту із запізненням.

Якщо ж сторона, що направила оферту, негайно повідомить іншій стороніпро прийняття її акцепту, отриманого з запізненням, договір вважаєтьсяукладеним.

Якщо ж оферта зроблена без зазначення строку для відповіді, то її юридичнадію залежить від того, в якій формі вона зроблена. Коли оферта зробленаусно без зазначення строку для акцепту, договір вважається укладеним, якщоінша сторона негайно заявила про її акцепт. Якщо такого акцепту непішло, то оферента ніяк не пов'язаний зробленим ним пропозицією. Коли жоферта зроблена в письмовій формі без зазначення строку для акцепту, договірвважається укладеним, якщо акцепт отриманий особою, направили оферту,до закінчення терміну, встановленого законом або іншими правовими актами,а якщо такий строк не встановлений, - протягом нормально необхідного дляцього часу (ст. 441 ЦК). Нормально необхідним вважається час,достатню для пробігу даного виду кореспонденції в обидва кінці,ознайомлення зі змістом зробленої пропозиції і складання відповіді нанего.1 У разі прибуття відповіді протягом цього періоду часу, договірвважається укладеним. У разі виникнення спору цей термін будевизначатися судом виходячи з конкретних обставин справи.

Якщо акцепт отримано із запізненням, то доля договору залежить відоферента, який може залишити без уваги запізнення відповіді іпогодитися з укладанням договору або відмовитися від укладення договору вувазі затримки з відповіддю на його пропозицію. Якщо оферента, який отримав акцептіз запізненням, негайно повідомить другій стороні про прийняття її акцепту,отриманого з запізненням, договір вважається укладеним. Стаття 442 ГКпередбачає і той випадок, коли відповідь про згоду укласти договір
(акцепт) прибув із запізненням, але з нього видно, що він був відправленийсвоевременно.2 Про прибуття акцепту із запізненням у такій ситуації знаєтільки оферента. Акцептант ж, вважаючи, що відповідь отримано оферентомсвоєчасно і договір укладено, може приступити до його виконання тапонести відповідні витрати. З метою запобігання цих витрат наоферента, що не бажає визнати договір укладеним, покладаєтьсяобов'язок негайно сповістити іншу сторону про одержання акцепту ззапізненням. У разі невиконання цього обов'язку відповідь не зізнаєтьсяопізнився, і сторони вважаються пов'язаними договором.

II. Час та місце укладання договору.

Момент укладення договору має важливе значення, оскільки саме зним законодавець пов'язує вступ договору в силу, тобто обов'язковістьдля сторін умов укладеного договору (п.1 ст.425).

Процес укладання договору складається з трьох етапів: напрям однієїбоку оферти; розгляд іншою стороною оферти та її акцепт; отриманняакцепту стороною, яка направила оферту.

Для визначення моменту укладення договору має значення датаодержання стороною, що направив оферту, її акцепту.

Є два винятки із загального правила, згідно з яким договірвважається укладеним в момент отримання стороною, що направив оферту, їїакцепту:
1. Випадки, коли сторони оформляють свої відносини реальним договором, тобто коли для укладення договору потрібно не тільки напрям оферти, а й передача майна. У подібних ситуаціях моментом укладення договору визнається дата передачі майна. При цьому слід враховувати, що передачею майна є не тільки його вручення відповідній особі, але також і здача транспортній організації або організації зв'язку для доставки адресату. До передачі речі прирівнюється передача коносамента або іншого товаророзпорядчого документа (ст.224). Всі ці обставини мають братися до уваги при визначенні моменту укладення договору.
2. Випадки, коли укладається договір, що вимагає державної реєстрації, приміром, якщо предметом договору є земля або інше нерухоме майно (ст.164) .1 Такий договір вважається укладеним з моменту його державної реєстрації, якщо інше не встановлено законом.
Однак якщо одна зі сторін ухиляється від державної реєстрації договору, суд в праві на вимогу іншої винести рішення про реєстрацію угоди. У цьому випадку угода реєструється за рішенням суду (п.3. Ст165).
У подібних випадках і момент укладання договору так же повинен визначатися відповідно до рішення суду.

Місце укладення договору (ст.444 ГК) зазвичай вказується в текстідоговору. За певних умов місце укладання договору може матисерйозне значення. Наприклад, по зовнішньоекономічній угоді місцеукладення договору може стати чинником, що визначає право, що підлягаєзастосування (ст. 166 Основ).

У ряді випадків виникає необхідність визначити місце укладаннядоговору, коли воно в ньому не вказано. У подібних випадках місце укладаннядоговору визнається відповідно любо місце проживання громадянина, абомісцезнаходження юридичної особи, від яких виходить пропозицію укластидоговір (ст.444). Як було зазначено, одна з ознак дії принципусвободи договору полягає в тому, що спонукання до його ув'язнення недопускається за винятком випадків, коли обов'язок укласти договірпередбачена ЦК, законом або добровільно прийнятим зобов'язанням.

Особливі випадки укладання договору

§ 1. Укладення договору в обов'язковому порядку

Спеціальна стаття ЦК (445) присвячена одному з варіантів формуваннядоговору, вже з її назви ( «Укладення договору в обов'язковому порядку»)видно, що вона являє собою виняток із загальних правил, якізакріплюють автономію волі сторін при укладенні договора.1

Як вже неодноразово зазначалося, у нашій країні протягом тривалогочасу ситуація в цивільному обороті була прямо протилежною тій,яка закріплена у новому кодексі: загальним правилом служило обов'язковеукладання договорів, а те, що вкладалося в рамки свободи договорів,становило лише ісключеніе.2 Мається на увазі, що дійсно вільнимможна було вважати лише укладання договорів у взаєминах з участюгромадян. У всіх інших вільне укладання договорів було можливимголовним чином тільки в дуже рідкісних випадках, коли предметом договоруслужили товари, роботи і послуги, вилучені з планового розподілу і поцієї причини реалізуються на розсуд відповідно виробника товарів
(постачальницько - побутовий організації), підприємства, що виконує роботи абонадає послуги та ін

Питання про співвідношення правила і виключення був предметом судовогорозгляду. Так, в одному з розглянутих арбітражними судами справ мовайшла про покладання на акціонерного товариства обов'язки укласти договір наексплуатацію в'їзного шляху, що примикає до станції. Відповідач, відмовившисьвід укладання договору, в суді посилався на принцип «свободи договорів».
Однак Президія Вищого Арбітражного Суду РФ з цим не погодився. Вінзвернув увагу на те, що відповідно до Статуту залізниць СРСРвзаємини між залізницею і підприємствами, установами,організаціями, що мають залізничні під'їзні шляхи, регулюютьсядоговором на експлуатацію під'їзної колії. При цьому Правила експлуатаціїзалізничних під'їзних шляхів покладають на залізницю обов'язокрозробити проект договору, а на ветвевладельцев - його укласти. Зпосиланням на ст.86 Статуту залізниць та ст.421 ГК була підкресленанеобгрунтованість ухилення відповідача від укладення договора.3

Разом з тим, норми, що передбачають обов'язкове укладеннядоговорів, які не можуть тлумачитися «распространітельно». З цієї причини,наприклад, Президія Вищого Арбітражного Суду РФ визнав, що сама по собіпоставка товарів для державних потреб не є достатнімпідставою для спонукання сторони до укладення договору. У даному випадкубув відсутній доведений до постачальника замовлення.

Винятки з правил про договірну свободу, що допускають можливістьвимагати укладання договору в обов'язковому порядку, у самому ГК пов'язаніголовним чином зі спеціальними конструкціями попередніх та публічнихдоговорів. Одне з відмінностей між цими двома конструкціями полягає в тому,що в першому випадку використовувати право вимагати спонукання до укладеннядоговору, в принципі, може будь-яка із сторін, а в другому - лише один з них
- Контрагент - комерційна організація, яка задовольняєпередбачених ст.426 ГК ознаками. Відповідно прямі відсилання до статті
445 ГК міститися в ст.426 ЦК ( «Публічний договір») і ст.429 ГК
( «Попередній договір »).

Таким чином, кожного разу, коли ЦК іменує певні типи (види)договорів публічними, це означає, що на них поширюється режим,встановлений в ст.445 ГК.

Особливий випадок передбачено п.2 ст.846 ЦК, яка присвячена договорубанківського рахунку. Хоча такий договір і не відноситься до числа публічних, узазначених цієї статей випадках клієнт, у порядку, передбаченому дляпублічних договорів ст.445 ЦК, має право вимагати укладення договору, якщобанк (інша кредитна установа, що має відповідну ліцензію)необгрунтовано ухилився від цього.

Принципова відмінність сучасних економічних відносин проявляєтьсяне лише у скороченні випадків обов'язково укладення договорів, але і вте, що акти, що передбачають такий обов'язок, адресовані особам,які реалізують товари, виконують роботи або надають послуги, залишаючиможливість тим, хто звертається за товарами, роботами чи послугами,вступати в договірні відносини з власної волі. Зобов `язання цихостанніх виникає лише у випадках, коли вони самі приймають його на себе, вЗокрема, уклавши попередній договор.1

Залишки планового розподілу в сильно зміненому вигляді збереглися вновітніх актах лише у вкрай вузькій області. Одне з таких винятківскладають поставки газу. Правила постачання газу встановлюють порядок, приякому Російське акціонерне товариство «Газпром», виходячи з можливостейвидобутку газу та заявок споживачів, складає баланс газу по Росії намайбутній рік. Він затверджується Міністерством палива енергетики РФ попогодженням з Міністерством економіки РФ. Потім "Газпром" визначаєрічні обсяги газу, які можуть бути поставлені споживачам за своїмрегіонах газо-нафтовидобувними, газо-нафтопереробними організаціями тагазотранспортними системами, і доводить їх до відома постачальників ігазорозподільних організацій. Визначений таким чином обсяг газуповинен служити підставою для укладання договору поставки.

Винятки з принципу договірної свободи, про які йде мова,виражаються звичайно в тому, що ГК чи інший закон включає загальну норму,яка сама ж надає відповідній стороні в договорі правовимагати його укладення. Разом з тим, мають місце і такі випадки, коли внормативному порядку допускається лише можливість введення порядкуобов'язкового укладання договорів. Зокрема, мається на увазі п.7 ст.3
Закону від 13 грудня 1994 року «Про поставки продукції для федеральнихдержавних потреб ». Ним передбачено право Уряду РФ внеобхідних випадках запроваджувати режим обов'язкового укладання державнихконтрактів на поставку продукції для федеральних державних потреб,поширивши цей режим на федеральні казенні підприємства.

В умовах планового господарства зобов'язання укласти договір не рідковиникало в силу такого юридичного факту, як існування міжвідповідними сторонами склалися (тривалих) господарських зв'язків.
Тепер така підстава збереглося лише в певних галузях економіки.
Мається на увазі постанова Верховної Ради РФ від 4 жовтня 1992 року «Прозаходи щодо забезпечення поставок продукції (товарів) в райони Крайньої Півночіта прирівняні до них місцевості ». Зазначений акт вважається достатнімпідставою для укладання відповідних договорів така вимога допостачальникам, як тривалість існування між ними господарськихзв'язків. При цьому арбітражна практика завжди визнавала, що вимагатиукладання з ними договорів можуть також і ті організації, які самі невиробляють товарів для зазначеного району, але займаються перепродажемтоварів з наступною переотправкой покупцям, розташованим в такихрайонах. Згідно з Основними положеннями Державної програмиприватизації державних і муніципальних підприємств РФ орендарямбудівель, споруд, будівель, приміщень, у тому числі вбудовано-прибудованихнежитлових приміщень у житлових будинках, а також земельних ділянок підприватизованими підприємствами, що знаходяться в оренді абофактичному володінні, користуванні цих підприємств, надається правовимагати укладання з ними договорів купівлі-продажу відповіднихоб'єктів.

Обов'язкове укладання договору складає частину загального режиму,встановленого антимонопольним законодавством. Так, закон від 19 липня
1995 року «Про природні монополії» встановлює загальну норму, ввідповідно до якої суб'єкти природних монополій, тобто юридичніособи, зайняті виробництвом, реалізацією товару в умовах природноїмонополії, і не в праві відмовитися від укладення договору з певнимиспоживачами.

Обов'язок укладання договорів закріплена в самому Кодексі і замежами публічних і попередніх договорів такі випадки, зокрема,передбачені стосовно поставних і підрядним відносин. Так, п.1ст.527 ЦК, присвяченій державного контракту на поставку товарів длядержавних потреб, покладає обов'язок його укладення надержавного замовника, що розмістив замовлення, прийняті постачальником
(виконавцем). В силу ст.765 ЦК ця ж норма діє і при виконанняпідрядних робіт для державних потреб.

Кодекс іноді обмежується вказівкою на те, що відповіднаобов'язок-укласти договір на вимогу іншого боку - дієлише за наявності спеціальної вказівки з цього приводу в законі. Так,наприклад, встановивши обов'язок державного замовника укластидоговір з постачальником (виконавцем), п.2 ст.527 ГК передбачивможливість випадку, при якому укладання такого контракту є обов'язковим ідля постачальника (виконавця). У самому Кодексі містяться умови зазначеногообставини, зокрема те, що державний замовник повинен будевідшкодовувати постачальнику всі понесені у б?? тки, що виникли у зв'язку з виконаннямдержавного контракту. Правило про обов'язок укласти договір іправо на відшкодування збитків встановлено стосовно підрядчику --стороні в державному контракті на виконання підрядних робіт.
Вказана обов'язок перетворюється на безумовну, якщо в ролі постачальника
(підрядника) виступає казенне підприємство, режим виступу якого вобороті виявляється найбільш жорстким.

§ 2. Укладання договору на торгах

Торги являють собою один з випадків укладення договорів, якийтісно пов'язаний з основними законами вільного ринку і висловлює їх найбільшпослідовно. Це, зокрема, виявляється у притаманній торгівконкуренції. Така конкуренція може охоплювати саму широку область.

Природно, що до недавнього часу основна сфера регулюванняторгів перебувала за межами цивільного права. Мова йшла головним чиномпро процесуальних нормах, присвячених звернення стягнення на майноборжника. Правда, у цій сфері існували свої обмеження. Мається наувазі, що стягнення на основні, а практично і на обігові коштидержавних і громадських організацій взагалі не могло проводитись.
Що ж до громадян, то, з точки зору задоволення вимогикредиторів, при звернення стягнення з усіх видів, що їм належитьмайна значення міг мати лише один житловий будинок. З цієї причини ГПК РФ
1964р. згадує про торги та регулює їх проведення тільки у зв'язку ззверненням стягнення на житлову будову, що належать громадянину (ст.399-
405 ЦПК).

Перша регламентація торгів як особливого способу укладання цивільно --правових договорів була пов'язана з проведенням приватизації державноївласності. Саме торги виявлялися і виявляються основною формоюприватизації.

У подальшому було видано ряд актів, спеціально присвячених аукціонів іконкурсам, організовуються при приватизації. Так, наприклад, Указом Президента
РФ від 24 грудня 1993р. «Про державну програму приватизаціїдержавного і муніципальних підприємств в РФ »була передбаченапродаж шляхом організації різних видів аукціонів і конкурсівпідприємств, які не є акціонерними товариствами, пакетів акцій,майна (активів) діючих, ліквідованих та ліквідованихпідприємств, а також незавершених будівництвом об'єктів, часток (пакетів,акцій), що перебувають у державній чи муніципальній власності.

Новий закон «Про приватизацію державного майна і про основиприватизації муніципального майна в РФ »передбачає випадки іпорядок приватизації шляхом продажу державного або муніципальногомайна на комерційному конкурсі з інвестиційними та/або соціальнимиумовами (ст.21) і на аукціоні.

Закон «Про виконавче провадження» передбачає необхідністьздійснення реалізації шляхом проведення торгів спеціалізованоїорганізацією (ст.54 та 62).

ГК, відповідаючи потребам що складається практики, включив в свій складт