Міжнародна Вища Школа

Міжнародний Університет

РЕФЕРАТ

з цивільного права

«Установчий договір простого товариства»

Студента 3-го курсу вечірньо-заочного відділення юридичного факультету

Мінакова А.Л.

2000

Установчий договір простого товариства - одна з найбільшуніверсальних договорів, які використовуються в комерційній практиці. Цепояснюється як спрощеною процедурою створення товариства, так і низкоюпереваг в оподаткуванні.

Прості товариства створюються декількома фізичними абоюридичними особами шляхом укладання між ними договору товариства
(установчого договору) з метою утворення нового правоздатноюз'єднання для ведення від його імені спільну діяльність у сферіторгівлі або промислу.

Установчий договір (як і договір будь-якого іншого виду) єугодою. Її має сенс охарактеризувати як багатосторонню (тому що пристворення товариства потрібно досягнення угоди двох і більшеучасників), оплатне (іноді безоплатну); характер угоди може бутиорганізаційним, майновим (якщо учасники вносять внески в складеномукапітал, оборот якого потім приносить майнові вигоди чи збитки)або довірчим.

Ще древні римські юристи писали: "Договори товариства полягаютьабо для об'єднання всіх майна, або для будь-якого промислу, або длязбирання державних податків (societas vectigalium) або навіть для будь -небудь однієї справи ". [1]

Внесення внесків у спільну діяльність, правовий режим майнатоваришів, розподіл прибутків і збитків - ці та інші інститутиримського права простежуються в сучасному законодавчому регулюванніпростого товариства в Росії. Але якщо в римському праві основну увагуприділялася майновим аспектів внутрішніх взаємовідносин між самимитоваришами, у наш час стало активно розвиватися регулювання зовнішньоїсторони буття товариства - відносин його учасників з третіми особами.

Значення договору простого товариства, його місце у цивільномуобороті в першу чергу обумовлені тим, що це - єдинийпередбачений ЦК договір, який регулює спільну діяльність йогоучасників. Така діяльність може бути спрямована на досягнення будь-якихзаконних цілей.

У всіх випадках, коли досягнення того чи багато результатунеможливо поодинці, або надмірно обтяжливо для однієї особи,договір простого товариства незамінний для ведення спільної діяльностідекількох сторін. Спільна діяльність не є самоціллю дляучасників договору, вона - лише засіб досягнення певногорезультату, загальною для всіх учасників мети. У договорі простоготовариства інтереси його учасників не протилежно спрямовані, апрагнуть до досягнення спільної для всіх мети.

У недавньому минулому договір про спільну діяльність був однією знайпоширеніших угод господарського обороту, причому в більшостівипадків він виступав удаваною угодою, що прикриває дійснівідносини між сторонами. Цьому сприяли і прогалини податковогозаконодавства, і легкість маскування справжніх намірів сторін. Напрактиці нерідко зустрічаються випадки, коли предметом так званихдоговорів про спільну діяльність є, наприклад, постачання продукціїі товарів, виконання робіт, надання послуг, надання безоплатноїабо оплатній допомоги і т.д. У зв'язку з цим має сенс виділитивідмінні риси господарського договору, що дозволяє віднести його докатегорії договорів про спільну діяльність:

. по-перше, це - наявність єдиної мети для всіх учасників спільної діяльності, яку передбачається досягти згідно з укладеним договором;

. по-друге, об'єднання майна та зусиль учасників для досягнення поставленої мети, що неодмінно має знайти відображення в тексті договору (удавані договору, як правило, втрачають сенс, якщо для їх укладення потрібне об'єднання майна сторін).

Договір простого товариства є консенсуальних; він вважаєтьсяукладеним з моменту, коли сторони досягли угоди з усіх йогоістотних умов: про предмет, вклади учасників у спільну справу і прообов'язки з ведення спільної діяльності.

Предметам договору простого товариства є спільне веденнядіяльності, спрямованої до досягнення спільної для всіх учасників мети.
Тому поняття «договір простого товариства» і «договір про спільнудіяльності »- синоніми.

Стаття 1041 ЦК України містить легальне визначення договору простоготовариства. Аналіз цієї норми дозволяє назвати ряд його обов'язковихознак:

1) це об'єднання двох або більше осіб;

2) об'єднання не призводить до утворення юридичної особи.

Товаришам немає необхідності реєструвати в реєстраційній палаті, в податковій інспекції, комітеті з управління державним або муніципальним майном тощо;

3) об'єднання пов'язане з особистою участю кожного з товаришів у їх спільної діяльності;

4) для спільної діяльності товариші вносять, і з'єднують свої внески (ст. 1042 ГК РФ);

5) загальною метою учасників простого товариства може бути або здійснення підприємницької діяльності, або іншої діяльності, що не суперечить закону і не спрямованої на отримання прибутку .

У тих випадках, коли метою договору є постійна діяльністьдля отримання прибутку (підприємницька діяльність), сторонами можутьбути тільки індивідуальні підприємці й (або) комерційніорганізації. Виняток становить участь у договорі некомерційноюорганізації, якщо підприємницька діяльність не суперечить цілям,заради яких вона створена (п. 3 ст. 50 ЦК). У всіх інших випадках колоучасників договору не обмежений.

Виключення з правила про те, що об'єднання осіб у вигляді простоготовариства державної реєстрації не підлягає, складає фінансово -промислова група (далі - ФПГ). Це пояснюється її особливим становищем іцілями, заради яких вона створюється.

Відповідно до ст. 5 Федерального закону від 30 листопада 1995 р. "Про фінансово -промислові групи "[2] реєстрації ФПГ передує реєстрація їїцентральної компанії. Остання виступає від імені всіх учасників ФПГ у їхвідносинах з третіми особами і підлягає реєстрації в звичайному порядку якюридична особа.

Сама ФПГ реєструється за заявкою своєї центральної компанії,подається до Міністерства економіки РФ. [3] Порядок реєстрації повиненвідповідати ст. 5-9 Закону "Про фінансово-промислові групи" та Положення пропорядок ведення державного реєстру фінансово-промислових груп
Російської Федерації, утв. постановою Уряду РФ від 22 травня 1996р. № 621. [4]

Окремі ФПГ являють собою різновиди простоготовариства. У той же час, не є такими, наприклад, ті з них,які утворені основним і дочірнім акціонерними товариствами, але не маютьспеціального договору про управління дочірнім товариством з бокуосновного. Однак державної реєстрації підлягають всі ФПГ.

Сфера застосування договору простого товариства досить широка.
Найчастіше він полягає в наступних випадках:

1. При спільному пайовому будівництві юридичними особами будівель, споруд, заводів, доріг, гаражів, а також житлових будинків. У цьому випадку він може називатися договором: про спільну діяльність; про участь у пайовому будівництві; пайової участі; про співпрацю і т.д. Однак сам факт спільного часткового будівництва та наявність всіх зазначених вище ознак дозволяє в більшості випадків кваліфікувати його як договір простого товариства;

2. При створенні акціонерного товариства закритого або відкритого типу.

Тут між засновниками товариства укладається договір про спільну діяльність, метою якого є реєстрація товариства як юридичної особи.

3. Відповідно до ст. 19 Закону про житлової політики однією з підстав для придбання житла у власність громадян є їх участь у житловому будівництві шляхом організації товариств індивідуальних забудовників. Останні можуть створити колектив забудовників або у формі юридичної особи (наприклад, товариства власників житла), або у формі простого товариства, зазначивши в договорі ступінь і характер своєї участі в ньому;

4. Закон про приватизацію не передбачає можливість укладення членами трудового колективу підприємства, що приватизується договору простого товариства для участі в конкурсі або аукціоні з продажу підприємства. Але в Законі не існує і прямих заборон на укладення в процесі приватизації таких договорів як між юридичними, так і фізичними особами.

5. Договір простого товариства широко використовується і в інших, крім перерахованих, сферах підприємництва для спільного досягнення стоять між комерційними організаціями цілей і завдань.

ГК РФ не передбачає ніяких обмежень на види діяльності,які можуть бути предметом договору, тобто в рамках договору товаришіможуть здійснювати будь-яку діяльність, не заборонену законом, у тому числіі ліцензовану. Відповідно до ст. 49 ЦК РФ, юридична особа, яка здійснюєліцензований вид діяльності, зобов'язана мати ліцензію, видану ввстановленому порядку [5]. У такому випадку операції в рамках ліцензованоїдіяльності повинен робити той учасник простого товариства, якиймає відповідну ліцензію.

Договір простого товариства слід відрізняти від установчого,що укладається засновниками повного товариства, товариства на вірі,товариства з обмеженою відповідальністю або іншого господарськогосуспільства. Установчий договір є установчим документом зновустворюваної юридичної особи і діє на всьому протязі йогоіснування. Навпаки, договір про спільну діяльність, якщо вінпризводить до створення самостійної юридичної особи, що припиняється, аспільне майно товаришів, якщо інше не передбачено договором, стаєвласністю цієї юридичної особи.

В якості особливого різновиду простого товариства ГК виділяєнегласне товариство, тобто таке товариство, існування якого нерозкривається для третіх осіб (ст. 1054 ГК РФ). Негласне товариство можебути як комерційних, так і некомерційним. Особливості правовогорегулювання договору негласного товариства полягають у тому, щоведення спільних справ товаришів здійснюється кожним з них окремо,формально самостійно. Відповідно кожен з товаришів самостійнонесе відповідальність за укладеними ним угодами з третіми особами. У той жечас у відносинах між самими товаришами діє правило про те, щозобов'язання, взяті ними на себе в процесі ведення спільноїдіяльності, є спільними. У всьому іншому цей вид договору простоготовариства підпорядковується загальним нормам ГК про простому товаристві.

Кредитори, які здійснили операцію з одним із учасників негласноготовариства, не має права пред'являти будь-яких вимог до іншихучасникам договору навіть дізнавшись про існування негласного товариства. Уданому випадку закон виходить з принципу, згідно з яким негласнетовариство для усіх третіх осіб не існує. Тому навіть у відношенніучасників негласного комерційного товариства питання про їх солідарноївідповідальності перед третіми особами виникати не повинен. Зрозуміло,негласні товариства не можуть створюватися з метою обмеженняконкуренції, зловживання домінуючим становищем на ринку (абз. 2 п. 1ст. 10 ГК РФ) або реалізації інших спроб обходу антимонопольногозаконодавства (ст. 168, 169 ГК РФ).

Основними обов'язками учасника договору простого товаристває:

1) Внесення вкладу у спільну справу, Внеском товариша може бути все те, що він вносить у спільну справу: гроші, речі, майнові та немайнові права і т.д. Внески товаришів підлягають грошовій оцінці за взаємною згодою сторін.

2) Ведення спільно з іншими учасниками передбаченої договором діяльності. Саме по собі підключення внесків товаришів ще не гарантує досягнення поставлених цілей договором, створюючи лише необхідні для цього матеріальні передумови. Зміст обов'язки товариша діяти спільно з іншими для досягнення спільної мети обумовлено, зрозуміло, як характером цієї мети, так і конкретним розподілом ролей між товаришами.

У тому випадку, коли особа бере участь у простому товаристві лише своєїдіяльністю (трудова участь), вона виступає і як вкладу (у тіймірі, в якій вона необхідна для створення матеріальної бази спільноїдіяльності) і як власне участь у спільній діяльності.

Основними правами учасника простого товариства є:

1) Права на участь в управлінні та веденні загальних справ товариства.

Управління спільними справами здійснюється всіма товаришами спільно, якщо інше не передбачено договором. Ведення спільних справ товаришів може здійснюватися кожним із них. Договором може бути також передбачено, що ведення спільних справ покладається на одного або декількох товаришів. У цих випадках повноваження на ведення спільних справ засвідчуються спеціальною довіреністю, підписаною всіма іншими товаришами, або самим письмовим договором простого товариства. Повноваження учасника на ведення спільних справ товаришів можуть бути обмежені (або зовсім відсутня) договором простого товариства або довіреністю. Однак оспорити операцію, здійснену таким не уповноваженою товаришем, можна, лише довівши, що контрагент по угоді знав або повинен був знати про обмеження або відсутності повноважень (п. 3 ст. 1044 ГК РФ).

2) Право товариша на інформацію, закріплене ст. 1045 ЦК, означає можливість знайомитися з усією документацією щодо ведення справ товариства. Право на інформацію має не тільки самостійну цінність, але також служить важливою гарантією здійснення всіх інших прав, що випливають із договору простого товариства. Тому будь-які обмеження або відмову від права на інформацію, навіть за згодою самих товаришів, є нікчемною.

3) Права, що виникають щодо спільного майна, у тому числі на одержання частки прибутку.

Спільне майно товаришів включає:

а) майно, що належить товаришам на праві спільної частковоївласності, і б) внесене у вигляді внеску майно, що належить на правівласності одного з товаришів (чи іншій особі) і використовується в загальнихінтересах усіх товаришів.

Учасники товариства має право вимагати, щоб особа, яка внесламайно у спільну справу, використовував його у спільних цілях. Користування спільниммайном, а також володіння майном, що перебуває у спільній частковійвласності, здійснюється за спільною згодою товаришів, а при недосягненні згоди - згідно з рішенням суду.

Закон ніяк не обмежує право товаришів самостійнорозпоряджатись належними їм частками спільній власності. Ці частки можнаповністю або частково продати, подарувати, заповідати, розпорядитися ними іншимчином (ст. 246 ЦК) з дотриманням при цьому правил переважного правапокупки. Згідно з цими правилами, учасник, який має намір продати своючастку, зобов'язаний сповістити про це інших учасників спільної частковоївласності. І тільки якщо вони відмовляться від покупки або не придбаютьпродавану частку у встановлений законом строк (для нерухомого майнамісяць, для рухомого - 10 днів), він має право продати свою частку будь-якій особі
(ст. 250 ГК РФ).

У свою чергу, дотримання переважного права купівлі стосуєтьсятільки возмездного відчуження частки. Отже, якщо розпорядження часткоюне пов'язане з її оплатним відчуженням (наприклад, дарування), то такаоперація не вимагає ні згоди, ні дотримання переважного правапокупки.

Особливість розпорядження одним з товаришів своєю часткою в їх загальномумайні полягає в тому, що доходи від розпорядження цією часткою
(наприклад, від здачі її в оренду) можуть вважатися доходами цього товариша іне підлягати розподілу серед інших товаришів тільки в тому випадку, якщоцей товариш здійснював діяльність, відмінну від тієї, заради якої бувукладено договір про спільну діяльність. Зовсім інакше часткові відносинитоваришів регулюються в разі участі у спільній діяльностіфізичних осіб, які не є індивідуальними підприємцями, і (або)некомерційних ор?? анізацій. Некомерційні організації можуть здійснюватипідприємницьку діяльність остільки, оскільки ця діяльністьвідповідає цілям, заради яких вони створені, і служить їх досягнення (п. 3ст. 50 ГК РФ). Брати участь ж в договорах простого товариства,ув'язнених для здійснення підприємницької діяльності, вони неможуть.

Очевидно, що якщо метою договору простого товариства єздійснення не підприємницькою, а іншої діяльності, такеобмеження само собою відпадає. Однак це не заважає іншим товаришам --комерційним організаціям і (або) індивідуальним підприємцямрозпоряджатися на свій розсуд своєю часткою в спільному майні товаришів,в тому числі і в підприємницьких цілях.

В особливій договірної застереження потребують випадки такого розпорядженнячасток, що тягне за собою її відчуження іншій особі або виділ її із загальногомайна товаришів. Зі змісту ст.1050 ГК РФ треба, що договірпростого товариства припиняється внаслідок вибуття одного з товаришів,якщо договором простого товариства або подальшим угодою непередбачено збереження колишніх відносин між іншими товаришами. Ітак як загальна часткова власність у простому товаристві заснована надоговорі, то в разі припинення дії цього договору майно,що знаходиться у спільній власності, підлягає розподілу.

Таким чином, довірчий характер відносин між товаришамистворює певну специфіку в розпорядженні частками спільного майна, якщоце розпорядження вилучити виділ частки або її відчуження іншій особі.

Строк договору простого товариства, як правило, обумовлений йогометою, досягнення якої припиняє дію договору. Незалежно від цьогосторони можуть вказати в договорі особливий термін його дії, закінченняякого припинить відповідні зобов'язання. При відсутності вказівокна строк або спосіб його визначення в договорі простого товариства вінвважатиметься укладеним на невизначений термін. Крім того, вихід зтовариства одного з учасників припиняє його дію у відносинахміж ним та іншими товаришами (які вправі зберегти діюданого договору для себе). Такий достроковий вихід допускається за наявностіповажних причин з відшкодуванням залишилися товаришам реального збитку (алеНЕ упущеної вигоди), заподіяного таким виходом (ст. 1052 ГК РФ).

Безстроковий товариський договір припиняється при виході з ньогоодного з учасників, якщо тільки, що залишилися, товариші спеціальнимугодою не побажають зберегти його. При цьому заява учасника провихід з безстрокового договору має піти не менше ніж за тримісяці до передбачуваного виходу (ч. 1 ст. 1051 ГК РФ).

Оскільки відносини простого товариства пов'язані з часткової і навіть зсолідарною відповідальністю його учасників за спільними боргами, неможливістьнесення хоча б одним з них майнової відповідальності також припиняєйого. Тому даний договір втрачає силу при банкрутстві одного зучасників.

Необхідність особистої участі в справах товариства за загальним правиломтягне припинення дії товариського договору в разі оголошеннягромадянина-учасника недієздатним, обмежено дієздатним або безвісновідсутнім, а також його смерті або ліквідації або реорганізаціїбере участь у товаристві юридичної особи. Решта учасники можутьдомовитися про збереження дії договору між іншими товаришамиабо заміщення припинив існування товариша його спадкоємцями абоправонаступниками.

При припиненні дії договору простого товариства виникаєнеобхідність чіткого рішення двох важливих питань:

. про відповідальність за спільними зобов'язаннями, що існують перед третіми особами;

. про розподіл спільного майна або повернення майна, переданого в загальне користування.

У першому випадку закон встановлює солідарну відповідальність всіхколишніх учасників припинив свою товариства по невиконаним загальнимборгами (абз. 2 п. 2 ст. 1050 ГК РФ). Це стосується і учасниківтовариства, не займався підприємницькою діяльністю. Якщо жпісля виходу з товариства одного з учасників договір за угодоюзалишилися учасників зберіг відносно них свою дію, що вийшовучасник залишається відповідальним за тими спільними зобов'язаннями, якіутворилися в період перебування його у товаристві. Це, зрозуміло, невідноситься до випадків смерті або ліквідації або реорганізації учасника, атакож визнання його недієздатним, обмежено дієздатним або безвісновідсутнім.

У другій групі відносин передбачається поділ спільного майнатоваришів за правилами ст. 252 ГК РФ. При цьому учасник, який вніс у загальнемайно індивідуально певну (і неспоживна) річ, має правовимагати її повернення в натурі, якщо це можливо за умовами виділення і наріч не звернено стягнення кредиторів за загальними боргами товариства.
Майно, передане в загальне користування, повертається передаємо йогоучаснику, однак без компенсації за знос (з огляду на те, що це майновикористовувалося і в інтересах який вніс його особи, яка, крім того,могло отримати відповідну частину прибутку від такого використання). Цеж відноситься і до повернення учаснику індивідуально визначеної речі,переданої товаришем у спільну часткову власність.

СПИСОК ЛІТЕРАТУРИ.

1. ГК РФ.
2. Постанова Уряду РФ від 24.12.94 N 1418 "Про ліцензування окремих видів діяльності".
3. Федеральний закон від 30 листопада 1995 р. "Про фінансово-промислові групи" - СЗ РФ, 1995, № 49.
4. Постанова Уряду РФ від 2 лютого 1998 р. № 104 "Про покладення на Міністерство економіки Російської Федерації функцій уповноваженого федерального державного органу з державного регулювання створення, діяльності та ліквідації фінансово-промислових груп" - З

РФ, 1998, № 6.
5. Положення про порядок ведення державного реєстру фінансово-промислових груп Російської Федерації, утв. постановою

Уряду РФ від 22 травня 1996 р. № 621 - СЗ РФ, 1996, № 22.
6. Коментар частини 2 ГК РФ для підприємців, під ред.

Брагінського М.І., Москва, 1997
7. Коментар до ГК РФ ч.2 під ред. Садикова О.Н., М., 1997;
8. Цивільне право Росії ч.2 під ред. З.І. Цибуленко.
9. Римське приватне право, Хутиз М.Х., М., «Билина», 1997.
10. Козлова Н.В. Установчий договір про створення комерційних товариств і товариств. M., 1994. С. 1617.
11. Пам'ятники римського права: Закони XII таблиць. Інституції Гая. Дигести

Юстиніана. М., 1997.
-----------------------

[1] Ульпіан. Дигести Юстиніана. Кн. XVII. Титул II. П. 6// Пам `ятникиримського права: Закони XII таблиць. Інституції Гая. Дигести Юстиніана. М.,
1997. С. 428.

[2] Федеральний закон від 30 листопада 1995 р. "Про фінансово-промисловігрупах "- СЗ РФ, 1995, № 49, ст. 4697.

[3] Постанова Уряду РФ від 2 лютого 1998 р. № 104" Пропокладення на Міністерство економіки Російської Федерації функційуповноваженого федерального державного органу за державнимрегулювання створення, діяльності та ліквідації фінансово-промисловихгруп "- СЗ РФ, 1998, № 6, ст. 738.

[4] Положення про порядок ведення державного реєстру фінансово -промислових груп Російської Федерації, утв. постановою Уряду
РФ від 22 травня 1996 р. № 621 - СЗ РФ, 1996, № 22, ст. 2699.

[5] Постанова Уряду РФ від 24.12.94 N 1418 "Проліцензування окремих видів діяльності ".