Московський Інститут Підприємництва і Права

Дипломна робота по предмету

«Міжнародне право»

по темі

«Правове становище іноземних інвестицій в Росії »

Науковий керівник: кандидат юр. наук Лобанов С.А.

студентки IV-го курсу Юридичного факультету групи 404

Євдокимова Тетяни

Москва 1998 г

ПЛАН.

Введення (стор. 3-12)

1. Загальна характеристика Закону "Про іноземні інвестиції в РФ" (предмет регулювання закону, форми іноземних інвестицій, система допуску іноземного капіталу). (Стор. 13-35)

2. Міжнародні угоди про захист іноземних інвестицій та арбітражна практика з розгляду спорів підприємств з іноземними інвестиціями. (стор. 36-50)

3. Проблеми страхування некомерційних ризиків іноземних інвесторів.

(стор. 51-64)

4. Положення іноземних інвестицій у вільних економічних зонах.

(стор. 65-71)

Висновок. (стор. 72-76)

ВСТУП.

Якщо підсумувати уявлення про Росію, що складаються за кордоном,то можна прийти до висновку, що головною причиною надмірної обережностізакордонного капіталу була і залишається нестабільність в країні. Іноземніінвестори постійно нарікають на те, що в Росії зберігається небезпеканегативних змін в політиці, економіці і праві. Тривога за майбутнєвкладеного капіталу підживлюється екстремістськими гаслами окремихполітичних угруповань і партій, вимогами націоналізаціїприватизованої власності. Імідж Росії також погіршується внаслідокзростання злочинності, відсутності спокійних побутових умов для сімей осіб,зайнятих у сфері іноземних інвестицій.

Негативний вплив робить запізнювання модернізації економіки,низький рівень управління нею. Чимало невдоволення в іноземних інвесторіввикликає і жорстка податкова політика, до того ж постійно піддаєтьсянепередбачуваних змін, високий рівень інфляції, наявність правовихперешкод у вигляді слабкості і недосконалості діючих норм російськогозаконодавства про іноземні інвестиції.

ж Поліпшення інвестиційного клімату, за прогнозами Уряду,здатне привести до того, що обсяг іноземних капіталовкладень в економіку
Росії вже в 1998 році складе більше 8 мільярдів доларів США. Щобдомогтися таких показників важливо здійснити перегляд податкової політики,розглянути можливість встановлення митних пільг, підвищити рівеньуправління інвестиційними процесами і вирішити багато інших завданькомплексного характеру. Мова йде про великий і багатосторонній роботі помодернізації правового регулювання. Необхідно підготувати і прийнятисерію нових законів та інших правових актів, що відповідають потребамчасу. Досвід ряду країн показує, що навіть за труднощі в економіці івідомої нестабільності шляхом правового регулювання та створення дляіноземного інвестора сприятливого правового режиму їм вдаєтьсязалучати значний іноземний капітал.

Стан правового регулювання у сфері іноземних інвестицій невикликає захоплення і в Росії. Російські підприємці переконані в тому,що іноземні інвестиції в принципі не тільки не перешкоджають розвиткувітчизняного бізнесу і економіки в цілому, але й відкривають перед ними новіцікаві перспективи. У взаємодії з іноземними партнерами нашіпідприємці можуть швидше модернізувати виробництво, отримавши дляцього потрібні кошти, нові технології; перебудувати систему обробкиінформації й управління. Іноземні інвестиції в різних формах можутьуспішно поєднуватися з капіталовкладеннями російських підприємців,зрозуміло, коли справу з обох сторін ведеться грамотно, напрофесійній основі та з дотриманням інтересів Росії.

Становлення законодавства про іноземні інвестиції - складоваформування частина процесу правової держави в Україні. Має бутизробити ще дуже багато для того, щоб наша держава сталадійсно правовою. Поки що таке його визначення, закріплене в
Конституції, сприймається більше як ідея, ніж як відчутнареальність. Таким чином, настала пора нового поколіннязаконодавчих актів, які регулюють іноземні інвестиції. Для того,щоб рівень правового регулювання не відставав від розвитку економіки івсього російського суспільства в цілому необхідно оновлення чинногозаконодавства. Тут можна говорити практично про формування другупокоління законодавства про іноземні інвестиції. Можливостідоповнень та змін існуючих законів, по суті, виявилисявичерпаними, не випадково розробка проекту Закону про поправки до Закону
"Про іноземні інвестиції в РФ" так затягнулася. Останні проекти
Закону про поправки більше говорять на користь прийняття нового самостійногозакона.1

Багато питань, що стосуються іноземних інвестицій вже дозволенібільш загальними законами. Це перш за все Цивільний Кодекс РФ. Правила,встановлені ЦК застосовуються до відносин з участю іноземних громадян ііноземних юридичних осіб, якщо інше не встановлено федеральним законом.
Характерним для Цивільного Кодексу Росії є послідовнезакріплення в ньому принципів приватного права. Це, в першу чергу,рівність правового режиму суб'єктів цивільних правовідносин,недоторканість приватної власності,неприпустимість довільного втручання держави в економічнужиття суспільства, забезпечення безперешкодного здійснення прававласності та гарантії відновлення порушеного права. ГК націлений нате, щоб розвивати свободу підприємництва, створювати сприятливіумови для його розвитку в Росії.

Важлива роль у регулюванні іноземних інвестицій приділяється ііншим загальним законам. У новому Земельному Кодексі повинен бути повністювирішено питання про право власності на землю, що вкрай важливо длястановлення ринкової економіки.

Стимулювання зарубіжних капіталовкладень тісно пов'язане і зприйняттям Податкового Кодексу. Багато проблем діяльності іноземнихбанків в РФ вже зняті новим Законом "Про банки і банківську діяльність".
Цей перелік можна продовжити, оскільки він охоплює більшу частинузаконів, в даний час знаходяться на стадії розробки.

Для розуміння особливостей сучасного підходу російськогозаконодавця до регламентації іноземних інвестицій, слід мати на увазі,що він є результатом еволюції регулювання порядку створення ідіяльності на території колишнього СРСР так званих спільнихпідприємств. Головним джерелом регулювання статусу спільногопідприємства були постанови Ради міністрів СРСР від 13.О1.87. "Пропорядок створення на території СРСР і діяльності спільних підприємств,міжнародних об'єднань і організацій СРСР та інших країн-членів РЕВ "та
"Про порядок створення на території СРСР і діяльності спільнихпідприємств за участю радянських організацій та фірм зкапіталістичних країн, що розвиваються ".1

Згідно з рішенням Уряду, що стосуються СП, підостанніми слід розуміти правосуб'єктності організації, засновані напідставі договору, укладеного між радянськими державнимипідприємствами та іноземними партнерами, і діють відповідно достатутом. Причому частка іноземного партнера спочатку була обмежена 49%від загального капіталу (надалі це обмеження було зняте). Що міститься в згаданій постанові Уряду визначення спільногопідприємства в значній мірі визначило характерзаконодавства про іноземні інвестиції як у колишньому СРСР, так і всучасної Росії.

Подальшій віхою в розвитку радянського законодавства проіноземних інвестицій став Указ Президента СРСР від 26.10.90 р. "Проіноземні інвестиції в СРСР ".1 Цей акт в силу свого характеру немістив детального регулювання, але давав певні напрямки дляйого розвитку. В основному Указ передбачав: створення як спільнихпідприємств, так і підприємств зі 100-відсотковою участю іноземногокапіталу; можливість портфельних інвестицій; довгострокову орендумайна та землі іноземними інвесторами; надання іноземнимінвестицій не менш сприятливого режиму, ніж для інвестицій радянськихюридичних і фізичних осіб.

Після прийняття Указу Президента СРСР пішла розробка іприйняття Основ законодавства про іноземні інвестиції в СРСР,які в значній мірі сприйняли вже сформований підхід урегулювання іноземних інвестицій, що отримав віддзеркалення в Указі
Президента СРСР від 26.10.90 р. Основ було встановлено, щоправовий режим іноземних інвестицій на території СРСР не може бутименш сприятливим, ніж відповідний режим для майна імайнових прав, а також інвестиційної діяльності радянськихпідприємств і громадян за винятками, передбаченими законодавчимиактами Союзу РСР і республік про іноземні інвестиції.

Російський "Закон про іноземні інвестиції", прийнятий 4 липня
1991 року, розроблявся паралельно до Основ і містить значнучисло запозичень із союзного законодавства, що відображає ситуацію, що склаласяв СРСР систему законодавчого регулювання. Після розпаду СРСР
Закон РФ "Про іноземні інвестиції" продовжує зберігати своєдію, незмінною залишається і концепція правового регулюванняіноземних інвестицій у Росії. Зокрема, основною формоюінвестування капіталу в російську економіку на сьогоднішній деньпродовжує залишатися заснування підприємств з іноземними інвестиціями,наділених статусом юридичної особи за російським законодавством.
Більша частина норм Закону про іноземні інвестиції (з 42 статей - 23,тобто більше половини) стосується порядку створення та діяльностіпідприємств з іноземними інвестиціями.

В даний час в Державній Думі розглядається проектфедерального закону "Про внесення змін і доповнень до Закону Української РСР" Проіноземні інвестиції ", в якому передбачається забезпеченнянеобхідних умов для залучення іноземних інвестицій в економіку
Росії. Законопроект враховує рекомендації міжнародної організації -
Організації з економічного співробітництва та розвитку щодо складаннязаконодавчих актів про іноземні інвестиції, узагальнити досвід багатьохкраїн у цій галузі, і включає положення про національний режим і принципінедискримінації. Мається на увазі, що сам національний режим (тобто ті рівніекономічні і правові умови, в яких діють російські таіноземні інвестори) повинен бути радикально поліпшений: кардинально маєбути змінено оподаткування, коли збирання податків повиннадосягатися не за рахунок непосильної для товаровиробників податковоготягаря, а за рахунок прискорення економічного обороту; цілеспрямованоїмає бути і політика державної підтримки, стимулювання тафінансування інвесторів.

Ц е л ь ю цієї роботи є розкриття поняття "іноземніінвестиції "у правовому сенсі (тобто з точки зору законодавства іположень відповідних міжнародних договорів); характеристика Закону
"Про іноземні інвестиції", перспективи розвитку законодавства проіноземні інвестиції; визначення системи допуску іноземногокапіталу; проблеми страхування некомерційних ризиків та регламентаціїдержавного управління в процесі залучення іноземних інвестицій.

Відповідно до цього визначається структура даної роботи, якаскладається з наступних глав.

ЗАГАЛЬНА ХАРАКТЕРИСТИКА ЗАКОНУ "Про іноземні інвестиції в РФ".

Закон Російської Федерації "Про іноземні інвестиції" єосновним джерелом права в даній галузі відносин, це слідз назви самого закону, окресленого в ній кола регульованих відносин,а також з того, що цей акт прийнятий вищим органом законодавчоївлади. У той же час, слід зазначити, що на практиці роль згаданогоакта не така вже й велика. Причиною тому є недоліки самої концепціїрегулювання, закладеної в Законі, а також недоліки у формулюванніокремих його положень.

З недоліків чинного в РФ Закону "про іноземні інвестиції"необхідно відзначити наступні:

По-перше - надзвичайну декларативність багатьох його положень. УЗокрема, розділ "Державні гарантії захисту іноземних інвесторів"є швидше за декларуванням загальних принципів, ніж зборами норм,чітко визначають наслідки прийняття органами держави заходів,порушують або обмежують права іноземних інвесторів.

По-друге - багато положень Закону виявилися застарілими практичнов момент його прийняття. Так, Закон наказує реєстрацію підприємств у
Міністерстві Фінансів РФ, або в "іншому, уповноваженому на тедержавному органі ". Ст 16. Сама ідея правової норми, що пропонуєреєстрацію "там, або в іншому місці" виключає можливість їївикористання в цілях, передбачених в законі. Присутність її можесвідчити лише про те, що в момент прийняття Закону законодавець неуявляв, або мав неправильне уявлення про можливі способирегулювання даної галузі відносин. Це формулювання привела вНадалі до деякої невизначеності в процесі практичноїреєстрації підприємств з іноземними інвестиціями. Дозволити що склаласяпроблему було покликане постанову Уряду РФ "Про реєстраціюпідприємств з іноземними інвестиціями "від 28.11.91 р.,що пропонує здійснення реєстрації підприємств з іноземнимиінвестиціями спочатку в місцевих органах влади, а потім і в уповноваженомуоргані. Зрозуміло, що якби на момент прийняття Закону законодавецьчітко уявляв собі, яким повинно бути регулювання діяльностіспільних підприємств, і як це регулювання має співвідноситися зрегламентацією підприємницької діяльності на території Росії, то,можливо зазначеного недоліку можна було б уникнути.

По-третє - Закон лише тільки стосується питань, пов'язаних зустановою та діяльністю філій і представництв іноземнихюридичних осіб, придбанням цінних паперів, укладенням концесійнихдоговорів і т.д. У той же час, кожна з перерахованих форм організаціїпідприємницької діяльності потребує детальної регламентації, абохоча б відповідності з раніше прийнятими в цій сфері відносин нормативнимиактами.

За межами регулювання Закону "Про іноземні інвестиції"залишаються деякі досить поширені форми здійснення іноземнихінвестицій, такі, як договір цільового довгострокового позики, питання,пов'язані з функціонуванням так званих договірних форм спільнихпідприємств (contractual joint ventures), угод про розподіл продукції
(production sharing contracts) і т.д. Ці правові форми нерозглядаються в Законі, хоча з переліку видів іноземних інвестицій,що міститься в законі, можна зробити висновок про можливе підпорядкуванні їхдії розглянутого закону.

Крім того, очевидно, що закон про іноземні інвестиції можедіяти тільки в пакеті з іншими законами, перш за все про приватнувласності на землю, про приватизацію, банкрутство, валютномурегулювання, оподаткування. Разом вони повинні формувати єдинудержавну інвестиційну політику.

При роботі над удосконалюванням правового регулювання іноземнихінвестицій доцільно враховувати весь досвід розвиткузаконодавства про іноземні інвестиції, починаючи з періоду, колизакони про іноземні інвестиції вперше з'явилися в що розвиваютьсякраїнах, щоб уникнути помилок минулого етапу розвитку нормативної бази.

Грунтуючись на досвіді правового регулювання іноземних інвестиційпромислово-розвинених країн в сучасних умовах, слід спробувативирішити деякі концептуальні проблеми в розглянутій області. Однієюз таких проблем у конспекті розвитку вітчизняного законодавства проіноземних інвестицій є питання про предмет регулюванняінвестиційного права.

Визначення категорії "іноземна інвестиція" є ключовимпитанням для законодавця, оскільки таким чином визначається колоправовідносин, що потрапляють під регулювання цього закону. Визнаючи течи іншу особу іноземним інвестором, держава тим самим визнає йогоправо на пільги і гарантії, провезення?? шенню в законі.

Стаття 2 Закону РФ під іноземними інвестиціями розуміє "всі видимайнових та інтелектуальних цінностей, що вкладаються іноземнимиінвесторами в об'єкти підприємницької та інших видів діяльності вметою одержання прибутку (доходу )."

Узагальнюючи це визначення можна сказати, що іноземні інвестиціїє іноземним капіталом - власністю в різних видах і формах, вивезеним з однієї держави і вкладених у підприємство (або справа)на території іншої держави.

дають у законодавчих актах і міжнародних договорах переліквидів (форм) іноземних інвестицій зазвичай є зразковим, а невичерпним, оскільки поняття інвестицій охоплює всі видимайнових цінностей, які іноземний інвестор вкладає натериторії приймаючої країни.

У цей перелік входять: нерухоме та рухоме майно (будівлі,споруди, обладнання та інші матеріальні цінності) і відповіднімайнові права, включаючи право застави; грошові кошти; акції,внески, облігації або будь-які інші форми участі в товариствах,підприємствах, у тому числі і в сумісних; право вимоги по грошовихзасобам, що вкладаються для створення економічних цінностей,або послуг, що мають економічну цінність; права на здійсненнягосподарської діяльності, що надаються на основі закону або договору,включаючи, зокрема, права на розвідку і експлуатацію природних ресурсів;права на результати інтелектуальної діяльності, часто визначаються якправа на інтелектуальну (в тому числі промислову) власність. Під інтелектуальною власністю слід розуміти авторські права, правана винаходи, промислові зразки, корисні моделі, товарні знаки абознаки обслуговування, а також "good will" (це поняття означаєрепутацію підприємства, склад, вартість його ділових зв'язків). У цю жгрупу включаються права на технологію, інформацію і "ноу-хау".

Міжнародні угоди поширюються як на капіталовкладення,так і на доходи, отримані в результаті капіталовкладень, зокрема, вяк прибутку або частки прибутку, дивідендів, відсотків, ліцензійних іінших винагород, платежів за технічну допомогу та технічнеобслуговування, а також інших винагород.

Точне визначення поняття "іноземні інвестиції" має важливезначення не тільки з метою внутрішньодержавного регулювання, але також ідля участі Росії в різних міжнародних конвенціях з іноземнихінвестицій. Це буде сприяти не тільки вдосконаленнянаціонального законодавства, а й позитивно вплине на процесінтеграції Росії в діючі механізми міжнародно-правовогорегулювання іноземних інвестицій.

Розглядаючи питання законодавчого регулювання іноземнихінвестицій, не можна не відзначити, що зараз стала актуальноюнеобхідність прийняття системи допуску іноземного капіталу, якапідтверджується успішною практикою регулювання цієї сфери відносин українах з розвиненою ринковою економікою.

Закон "Про іноземні інвестиції в РФ" передбачає здійсненняіноземних інвестицій "шляхом дольової участі в підприємствах, що створюютьсяспільно з юридичними особами та громадянами РФ ...; створення підприємств,повністю належать іноземним інвесторам, а також філійіноземних юридичних осіб; придбання підприємств, майновихкомплексів, будівель та споруд, часток участі в підприємствах, паїв, акцій,облігацій та інших цінних паперів, а також іншого майна, що ввідповідно до чинного на території РФ законодавства моженалежати іноземним інвесторам; придбання прав користування землею ііншими природними ресурсами; придбання інших майнових прав; іншийдіяльності по здійсненню інвестицій, не забороненої чинним натериторії РФ законодавством, включаючи надання позик, кредитів,майна і майнових прав ". (ст.3).

Законом передбачені різні форми співпраці з іноземнимипартнерами та залучення іноземних ресурсів, але, в той же час, всірегулювання іноземних інвестицій було практично зведено довстановлення порядку реєстрації СП. Це істотно звузив сферузастосування закону і, в кінцевому підсумку, відштовхнуло значне числопотенційних інвесторів. Подальше поява окремих правових актів (
Наприклад, Постанова Ради Міністрів Уряду РФ від 7.10.93.,що передбачає залучення на основі кредитної угоди з Дойче
Банком іноземних інвестицій для розвитку Тюменської області, Указ
Президента РФ від 22.12.93. "Щодо питань угод про розподіл продукції прикористуванні надрами ", практика державних органів, що здійснюютьреєстрацію підприємств з іноземними інвестиціями, зокрема
Російського Агентства міжнародного співробітництва та розвитку (Рамс),раніше здійснював не тільки реєстрацію знову створених підприємствз іноземними інвестиціями, а й випадки придбання ними акцій російськихакціонерних товариств.) свідчить про те, що в Росії існуєоб'єктивна потреба в законодавчому регулюванні не тількидіяльності спільних підприємств, але також і інших правових формздійснення іноземних інвестицій.

Певну роль у залученні іноземних інвестицій відіграє створеннякомерційних організацій зі 100-відсотковою іноземною участю. Серйознихзахідних інвесторів у цей час цікавить не стільки партнерство зросійськими організаціями, скільки придбання надійних елементів контролюза виробництвом. Для російської економіки вельми корисні середні і дрібніпідприємства, що належать іноземному капіталу, у галузях, які не маютьстратегічного значення. Але в ряді галузей, що мають ключове значення длянародного господарства, створення таких організацій, тим більшихпідприємств, здатних взяти в свої руки більшу частину російського ринку,слід ліцензувати (Постановою Уряду РФ N 1418 від 24.12.94р. в ряді галузей введена ліцензійна система регулювання господарськоїдіяльності, яка поширюється і на іноземних інвесторів). Уумовах збільшення обсягів іноземних інвестицій у Росії виникаєнеобхідність посилення антимонопольного контролю в цій сфері, перш за всеза характером злиттів і поглинань. Закон РФ "Про внесення змін ідоповнень до закону "Про конкуренцію і обмеження монополістичноїдіяльності на товарних ринках "від 25.05.95 р. поширює своюдію на всі господарюючі суб'єкти, отже і на операціїіноземних фірм.

Інвестиційне законодавство прямо передбачає можливістьучасті іноземних інвесторів у приватизації (ст.37 Закону). Купуючипакети акцій приватизованих підприємств, що належать державі, наінвестиційних конкурсах (торгах), іноземні інвестори укладають договорикупівлі-продажу з відповідними фондами майна, в які включаютьсяпевні гарантії інвесторів, у тому числі щодо збереження персоналу цихпідприємств, але в більшості не обговорюються санкції російської сторонив разі невиконання інвесторами даних зобов'язань.

"Надання іноземним інвесторам прав на розробку і освоєнняприродних ресурсів і проведення господарської діяльності, пов'язаної звикористанням об'єктів, що перебувають у державній власності, але непереданих підприємствам, установам, організаціям у повне господарськеведення або оперативне управління, здійснюється на основі концесійнихдоговорів "(ст.40 Закону« Про іноземні інвестиції в РСФСР »).
Концесіонер отримує виняткове право на розвідку та видобуток природногоресурсу на свій ризик і за свій рахунок на виділеній йому території. Вінволодіє продукцією і може вільно продавати її після обов'язковихпоставок на місцевий ринок, розмір яких обумовлений в угоді. УВідповідно до російського Законом «Про надра» концесії повиннінадаватися на конкурсній основі, тобто шляхом проведення тендерів.
Тендери в Росії отримали велике поширення і також проводилися вході реалізації програми приватизації федеральними та регіональними фондамимайна, і через спеціально створювані тендерні комісії при проведенніторгів з особливо великих проектів.

Угоди про розподіл продукції багато в чому нагадують концесійнідоговори. Різниця полягає в тому, що іноземна фірма, яка бере на себезобов'язання освоювати розробку певного природного ресурсу,розплачується з приймаючою стороною частиною видобутої продукції
(здійснюється "розділ продукції"). У зв'язку з цим використовується особливийподатковий режим, що передбачає заміну податків, мита та іншихобов'язкових платежів розподілом виробленої продукції міжінвестором і РФ, суб'єктами РФ. Розглянуті відносини регулюютьсяприйнятим в грудні 1995 р. Закону РФ "Про угоди про розподіл продукції",який, однак, не відповідає Закону "Про надра" з досить суттєвимпитань:
1) про природу виникають прав (контракт або дозвіл);
2) плати за користування надрами;
3) припинення дії угод та ліцензій і багато іншого.

Міжнародна практика співробітництва з іноземними інвесторамизнає й таку форму, як створення контрактних спільних підприємств, прицьому російський та іноземний партнер не створюють нової юридичної особи.

Як інвестування капіталу може розглядатися і укладеннядоговору про спільну діяльність (contractual joint ventures), інадання цільових довгострокових позик (international loan), іукладення таких зовнішньоторговельних операцій як угоди про передачутехнології, ноу-хау, ліцензійні, лізингові угоди і т.д. УЗокрема, законодавство Європейського спільного ринку застосовує особливікритерії оцінок зовнішньоторговельних угод на передачу технології,угод, пов'язаних зі спеціалізацією і кооперуванням виробництва,угод типу joint ventures. Застосування до зовнішньоторговельних операціяхоцінок, пов'язаних з визначенням того, чи є метою укладенняугоди перехід права контролю за діяльністю особи - учасника угоди
, Його контрагенту, означає використання критерію контролю з метоюприйняття рішення про допуск іноземного капіталу. (Така процедурапередбачена, наприклад законом про іноземні інвестиції в Канаді).

Механізм регулювання законодавства про іноземні інвестиціїповинен бути націлений на оцінку вкладу, внесеного іноземним інвестором, іможливого впливу інвестиції на стан ринкових відносин. Якпоказує досвід прийняття законів про іноземні інвестиції в промисловорозвинених країнах, досягнення цих цілей і забезпечується за допомогою системидопуску іноземного капіталу.

При реалізації системи допуску іноземного капіталу за доцільнепредставляється встановлення порядку реєстрації інвестицій, неюридичної особи - іноземного інвестора, з його суб'єктивними правами, абезпосередньо самих інвестицій. Це може включати в себе реєстраціюфакту внесення вкладу в майно новостворюваного або вже існуючогопідприємства, реєстрацію покупки акцій, реєстрацію зовнішньоторговельної операціїпо імпорту обладнання, призначеного бути внеском у підприємство зіноземними інвестиціями, ліцензійної угоди, тощо. Реєстраціяюридичних фактів, що свідчать про надходження з-за кордонуматеріальних цінностей, призначених стати капіталом, тобто приноситиприбуток, є державним регулюванням інвестицій, а критерії,згідно з яким відповідний компетентний орган держави будеприймати рішення про допуск іноземного капіталу мають бути чіткозакріплені у законодавстві про іноземні інвестиції.

Одним зі способів здійснення іноземних інвестиційзгідно зі ст.3 Закону "Про іноземні інвестиції в РФ" є "створенняпідприємств, що цілком належать іноземним інвесторам, а такожфілій іноземних юридичних осіб ". Закон РФ підпорядковує порядок відкриттяфілій процедурою, встановленою для випадків створення підприємств зіноземними інвестиціями.

Визначальними, з точки зору питань статусу філій іноземнихпідприємств, слід вважати ст.12, 16, 17 і 24 Закону. Ст. 12 Закону "Проіноземні інвестиції в РФ ", що має заголовок" Організаційно-правовіформи і види підприємств з іноземними інвестиціями ", містить два абзаци,перший з яких визначає організаційно-правові форми підприємств зіноземними інвестиціями, (зараз цей пункт вартотрактувати виходячи з положень Цивільного Кодексу РФ. Частини перша.) А подругому абзаці перераховуються види підприємств із іноземними інвестиціям.
При цьому, не називаючи прямо перелік правових категорій в розділі "Видипідприємств з іноземними інвестиціями ", законодавець в один ряд ставитьяк "підприємства із спільною участю іноземних інвестицій (СП),
"підприємства, що повністю належать іноземним інвесторам", так і їхфілії, включаючи філії іноземних юридичних осіб.

Торкаючись питань реєстрації філій спільних підприємств тафілій іноземних юридичних осіб, ст.16 Закону встановлює, що "
Державна реєстрація підприємств з іноземними інвестиціямиздійснюється ... для філій підприємств з іноземними інвестиціями тафілій іноземних юридичних осіб при наявності таких документів
... (перелік). "Відповідно до ст.17 Закону, підприємство з іноземнимиінвестиціями "набуває права юридичної особи з моменту реєстрації".
Тут положення Закону вступають в протиріччя з чинним цивільнимзаконодавством, наділяючи філії правочинний і статусом юридичноїособи з обов'язковою реєстрацією як підставою виникненняправосуб'єктності цих утворень. Зазначений підхід залишився вправотворчої практиці з часів регулювання діяльності СП в колишньому
СРСР, коли філії СП наділялися статусом юридичної особи. Такимчином, Закон "Про іноземні інвестиції в РФ", проголошуючи національнийрежим для підприємств з іноземними інвестиціями, все ж таки зберігає цейнедолік. І якщо припустити, що філії підприємств з іноземнимиінвестиціями наділяються правами юридичної особи і засновуються у форміакціонерних товариств, товариств з обмеженою відповідальністю і т.д., то самсобою напрошується питання про те, яка різниця існує в правовомустановищі цих підприємств та їх філій.

Змушує звернути на себе увагу і практичний аспект відкриттяфілій та представництв підприємств з іноземними інвестиціями. У РФпродовжує діяти Положення про порядок відкриття та діяльності в СРСРіноземних представництв Постановою Ради Міністрів СРСР
N1074 (Зібрання Постанов Ради Міністрів СРСР N1.1991 год.), Якепередбачає, що інофірми можуть відкривати свої представництва зособливого дозволу уповноваженого органу. При цьому вказується, щодозволи можуть видаватися інофірмах, у співпраці з якимизацікавлені радянські організації, зокрема, "з відомими у себе вкраїні і на світовому ринку "," позитивно зарекомендували себе якпартнерів радянських організацій ", з" уклали з відповіднимирадянськими організаціями великомасштабні угоди ", з" мають великийтоварообіг з радянськими організаціями ". Наведений перелік іноземних фірм,яким, згідно з Постановою N1074, видається дозвіл на відкриттяпредставництва, є прикладом переліку критеріїв, якими зазвичайкерується регулюючий орган держави при ухваленні рішення продопуск іноземного капіталу в країну, тобто оцінюються можливостііноземної фірми і потреби в іноземному капіталі в даній сфері йогододатки.

Якщо Закон "Про іноземні інвестиції в РФ" хоча б процедури стосувавсявідкриття філій підприємств з іноземними інвестиціями, то відноснопредставництв такий нормативний акт відсутній, і на практиці місцевіоргани влади самі стали здійснювати акредитацію та реєстраціюпредставництв іноземних юридичних осіб у т.ч. і некомерційнихорганізацій.

Вимога реєстрації відкриття філії або представництва набуваєв протиріччя з чинним цивільним законодавством, згідно зякій філії та представництва, у тому числі й іноземних фірм, що мігутздійснювати свою діяльність відповідно до повноважень,наданими їм юридичними особами, структурними підрозділамияких вони є. Такий підхід у принципі підтверджується діючимивідомчими нормативними актами у сфері оподаткування та валютногорегулювання, а також низкою двосторонніх угод про уникнення подвійногооподаткування.

Прикладом може служити договір між Росією і США "Про уникненняподвійного оподаткування та запобігання ухиленню про оподаткування встосовно податків на доходи і капітал "від 17.06.93г., 5 ст. До числавідомчих нормативних актів, прийнятих в розвиток Закону "Про основиподаткової системи РФ "відноситься інструкція ДПС N20 від 3 червня 1993 року" Прооподаткування прибутку і доходів іноземних юридичних осіб "(
Російські Вести 1993 рік. N5.), Яка визнає як платниківподатків на прибуток будь-які іноземні юридичні особи, що діють натериторії РФ через постійне представництво, при цьому підпредставництвом юридичної особи розуміється бюро, контора, агентство,будь-яке інше постійне місце здійснення діяльності. Інструкціярозмежовує поняття представництва і підприємства з іноземнимиінвестиціями. "Якщо іноземна юридична особа, яка є учасникомпідприємства з іноземними інвестиціями ... здійснює також іншудіяльність у РФ від свого імені ...через постійне місце діяльності, воно також підлягає податків на прибуток "п.10. Слід підкреслити, що згідно з цією інструкцією для цілейоподаткування факт реєстрації представництва інофірми значення немає.

З вищенаведених положень податкової інструкції випливає, щопредставництва іноземних фірм можуть виконувати свої функції необтяжуючи себе турботами про реєстрацію, що відповідає вимогамсучасного ділового обороту, інтересам Бюджету Росії і міркуваннямздорового глузду.

Відкриття філії або представництва іноземної юридичної особив принципі не може саме по собі розглядатися як інвестуваннякапіталу і не має, таким чином, підпадати під дію Закону проіноземні інвестиції. Справа в тому, що коли мова йде проінвестуванні, передбачається, що особа - інвестор - надаєдеяке майно, яким він володіє на законній підставі, з метоюподальшого отримання прибутку. Установа ж філії абопредставництва іноземної фірми є однією з форм здійсненнязовнішньоекономічної діяльності іноземних юридичних осіб на території
Російської Федерації і може бути не пов'язано з капіталовкладеннями, а матиметою полегшення укладення зовнішньоторговельних угод з російськими партнерами.

Більш сучасною з точки зору ділового обороту і створеннясприятливого інвестиційного клімату при збереженні державногоконтролю є процедура акредитації представництв іноземних фірм.

Акредитація не тягне за собою створення нової юридичної особи, ідля здійснення поза