Підручник з міжнародного приватного права

Розділ 1

ПОНЯТТЯ, ПРЕДМЕТ І СИСТЕМА МІЖНАРОДНОГО ПРИВАТНОГО ПРАВА

§ 1. Поняття міжнародного приватного права. § 2. Зміст міжнародногоприватного права. § 3. Природа норм міжнародного приватного права та його місцев системі права. § 4. Вихідні початку російської доктрини міжнародногоприватного права. § 5. Система міжнародного приватного права. § 6. Оглядлітератури з міжнародного приватного права

ЛІТЕРАТУРА

Перетерскій І. С., Крилов С. Б. Міжнародне приватне право .- М., 1959 .- С.
5-19; Лунц Л. А. Курс міжнародного приватного права. Загальна частина .- М.,
1973 .- С. 11-60; Лунц Л. А; Маришева Н. И., Садиков О. Н. Міжнароднеприватне право .- М., 1984 .- С. 3-17;
Гчленская Л. Н. Міжнародне приватне право .- Л., 1983; Міжнароднеприватне право/Под ред. Г. К. Матвєєва .- Київ, 1985 .- С. 5 - 36; Корецький В.
М. Вибрані праці .- Кн. 1 .- Київ, 1989 .- С. 224 - 225; Кн. 2 .- С. 4-125;
Перетерскій І. С. Система міжнародного приватного права// Сов. держава іправо .- 1946 .- № 8-9 .- С. 17-30; Садиков О. Н. Розвиток радянської наукиміжнародного приватного права// Вчені записки ВНІІСЗ .- Вип. 23 .- 1971 .- С.
78-90; Міжнародне приватне право: Сучасні проблеми .- Кн. 1-2/Відп.ред. М. М. Богуславський .- М., 1993; Лебедєв С. М. Про природу міжнародногоприватного права// Сов. щорічник міжнародного права. 1979 .- М., 1980 .- С.
61-80; Брагинский М. І. Про природу міжнародного приватного права// Проблемиудосконалення радянського законодавства. Праці ВНІІСЗ .- 24 .- М.,
1982 .- С. 146-160; Маковський А. Л. Проблема природи міжнародного приватногоправа в радянській науці// Праці ВНІІСЗ.-29 .- М., 1984 .- С. 206-224; Іссад М.
Міжнародне приватне право/Пер. з фр .- М., 1989 .- С. 24; Чешир Дж; Норт
П. Міжнародне приватне право .- М., 1982 .- С. 17-30.

§ 1. ПОНЯТТЯ МІЖНАРОДНОГО ПРИВАТНОГО ПРАВА
1. Міжнародне приватне право нерозривно пов'язано з розширеннямміжнародного торгово-економічного,науково-технічного і культурного співробітництва. Важливу роль у правовомурегулюванні цього співробітництва покликані грати норми міжнародногоприватного права, значення якого зростає в міру поглибленняміжнародних господарських зв'язків, розвитку нових організаційних форм урізних областях міжнародного ділового співробітництва.
На розвиток міжнародного приватного права впливають основніфактори сучасної дійсності.
По-перше, це інтернаціоналізація господарського життя. Об'єктивнийпроцес інтернаціоналізації сучасного світового господарства вимагає інового рівня багатосторонніх економічних відносин. Характерний приклад уцьому плані дає розвиток Європейського континенту. Безпосереднімпроявом інтернаціоналізації господарського життя є широкерозвиток різнобічного економічного і науково-технічногоспівробітництва. Якщо на рубежі XIX і XX століть воно обмежувалосявиключно торгівлею, то на рубежі XX і XXI століть - це не тільки обмінтоварами і послугами, це промислове співробітництво, що включає в себеспільні підприємства, спільне виробництво, спеціалізацію таліцензування, це - широка гама науково-технічного співробітництва,проведення спільних досліджень і розробок -ток-

По-друге, це різке посилення міграції населення внаслідок воєн,всякого роду конфліктів, політичних і національних причин, а також зметою працевлаштування, полученія'образованія.

По-третє, науково-технічний прогрес, з одного боку, завдякидосягненням в області комунікацій, транспорту і зв'язку наблизив континентиі країни і тим самим полегшив загальнолюдське спілкування, розвиток радіо,телебачення, відеотехніки, використання супутників для мовлення зробилиможливим транснаціональне використання інформаційних даних, досягненьнауки, техніки і культури, а успіхи в освоєнні космосу - комерціалізаціюкосмосу, з іншого боку, негативні наслідки науково-технічногопрогресу, як показали трагедії в Чорнобилі і Бхопале, забрудненнянавколишнього середовища не можуть бути обмеженняни межами території будь-якої однієї держави.
'Для міжнародного приватного права велику роль' грає гуманізаціяміжнародних відносин. У центрі уваги всіх держав - учасниківміжнародного спілкування повинні бути людина, його турботи, права і свободи.

Взаємозалежність держав знаходить своє вираження у розширенніспівпраці в найрізноманітніших сферах, різко збільшився обсягспілкування, контактів між людьми незалежно від їх громадянства і місцяпроживання.

У вирішенні завдань розвитку співпраці з різними країнами важлива рольналежить праву, правових методів і засобів.

Специфіка міжнародного приватного права полягає в тому, що при збереженнівідмінності в правових системах держав саме міжнародне приватне правоза допомогою так званих колізійних норм (див. нижче) покликане визначити,право якої держави підлягає застосуванню у відповідних випадках.

2. Наприкінці 80-х - початку 90-х років в СРСР, а потім у Росії відбулисяглибокі зміни в правовому регулюванні зовнішньоекономічноїдіяльність. Надання прав зовнішньоекономічної діяльностіпромисловим підприємствам, виробничим кооперативам, розвитоккоопераційних відносин з організаціями та фірмами інших країн, створенняспільних підприємств - все це відкривало нові перспективи для активноговзаємодії та подальшого розвитку міжнародного співробітництва нарівні підприємств. У ході економічної реформи і наші підприємства закордоном, і іноземні фірми в РФ одержали більш широкі можливості дляздійснення інвестиційної та комерційної діяльності, для використаннярізних форм спільного підприємництва.
Все це мало принципове значення для подальшого розвиткуміжнародного приватного права, для підвищення його ролі у справі правовогозабезпечення економічного, науково-технічного співробітництва міжсуб'єктами права різних держав.
Розпад Радянського Союзу, створення та становленняправа застосовуються норми, сформульовані спочатку як правилміжнародного договору, а потім трансформовані в норми внутрішньогозаконодавства. Візьмемо як приклад міжнародні договори,містять уніфіковані матеріально-правові норми, роль і значенняяких у галузі міжнародного приватного права весь час зростають.
Держави - учасники такого договору-зобов'язалися ввести ці норми в своєвнутрішнє законодавство. Тим самим дані норми слід розглядатияк складову частину змісту міжнародно-правових зобов'язаньдержав. У той же час ці норми не можна не визнати і нормами цивільно -право-вимі, оскільки їхнє призначення - регулювати відносини цивільно -правового характеру. І в кінцевому рахунку зазначені норми стануть регулюватитакі відносини суб'єктів з різних держав-учасниківміжнародного договору. Таким чином, у двоїстої природі подібнихуніфікованих норм міжнародних договорів, призначених дляоднакового регулювання майнових відносин з іноземним
(міжнародним) елементом, також проявляється правовий зв'язок міжміжнародним публічним і міжнародним приватним правом./"S сучасноїдоктрині загальновизнаним є 'положення про те, що роль міжнароднихдоговорів i як джерел міжнародного приватного права підвищується. Піддругій половині XX століття кількість міжнародних договорів, як багатосторонніх,так і двосторонніх, що містять норми з питань міжнародного приватногоправа, різко зросла. Особливо це проявляється в галузі міжнародноготорговельного права. Більше того, з'явилася нова проблема, що отримала відображенняв літературі, - проблема-усунення колізій, що виникають між цимидоговорами.

Зв'язок між міжнародним публічним і міжнародним приватним правомпроявляється і в тому, що в міжнародне приватне право використовується цілийряд загальних засад міжнародного публічного права. Визначальний значеннятут мають перш за все принципи суверенітету держав, невтручанняу внутрішні справи, недопущення дискримінації (принцип недискримінації). Угалузі міжнародного приватного права,

норми якого в значній мірі формуються кожним державоюсамостійно, велике значення має принцип дотримання кожнимдержавою як своїх договірних зобов'язань, так і загальнообов'язкових длявсіх держав норм і принципів міжнародного права. У нашій літературіна це справедливо звертав увагу С. М. Лебедєв.
Вихідні початку міжнародного приватного та міжнародного публічного праваєдині. Цілеспрямованість обох, писав І. С. Перетерскій, єоднорідною. Встановлюючи норми з питань міжнародного приватного права,наша держава виходить з прагнення до миру і співробітництва. Ця жполітика знаходить своє вираження і в міжнародних договорах, що укладаються
Росією, i
Застосовувані нашою державою норми як міжнародного приватного права,так і міжнародного публічного права спрямовані на правове оформленняекономічних, науково-технічних і культурних зв'язків РФ з іншимикраїнами, служать розвитку широкого міжнародного співробітництва. Упрактиці міжнародних відносин ці норми, а також відповідні методирегулювання часто взаємодіють, зберігаючи при цьому свою специфіку ідоктрина виходить із того, що міжнародне приватне право не може бути зведене тільки до колізійного права.
колізійного права складає частину міжнародного приватного права, частина найбільш складну і вельми істотну, але колізійними питаннями змістміжнародного приватного права аж ніяк не вичерпується.
3. До сфери міжнародного приватного права необхідно включити всі норми,регулюють цивільно-пра-вовие відносини з іноземним елементом. Такслід зробити тому, що визначальне значення має сам характервідносин, предмет регулювання, а не метод регулювання. Можезастосовуватися декілька методів, при цьому один метод не виключає застосуванняіншого. Матеріально-правовий метод і колізійних метод - це два способирегулювання відносин з іноземним елементом, причому найбільшдосконалим є перший спосіб (див. гл. 3), при якому відбуваєтьсябезпосереднє застосування матеріальної норми без звернення до колізійноїнормі. Виходячи з такого підходу, до міжнародного приватного права повиннібути віднесені матеріально-правові норми, уніфіковані шляхом укладенняміжнародних угод.
У пояснювальній записці представника Угорщини, спрямованої в 1965 році
Генеральної Асамблеї ООН, з питання про заходи, які повинні бути прийнятідля прогресивного розвитку в області міжнародного приватного права,зазначалося, що «для цілей, що маються на увазі в даний час, під
«Розвитком міжнародного приватного права» розуміється не стільки будь-якеміжнародна угода про норми колізійного права застосовуютьсянаціональними та арбітражними судами, скільки уніфікація приватного права,головним чином у галузі міжнародної торгівлі (як, наприклад, уніфікаціяправових норм, що стосуються міжнародного продажу товарів або складанняконтрактів) ». Це положення стосується повною мірою і до регулюваннявідносин в областях науково-технічного і культурного співробітництва,морських, залізничних та повітряних перевезень.
На значенні уніфікації норм у порядку міжнародних угод слідзупинитися детальніше. Процес інтернаціоналізації господарськогожиття прискорив процес уніфікації матеріально-правових норм в областяхторгівлі, транспорту та ін Радянський Союз, а потім Росія брали участь уОстанніми роками в розробці ряду проектів конвенцій, що містять матетивнотериторіального-правові норми.

Матеріально-правові норми, створені у порядку уніфікації, містяться втаких актах, прийнятих органами Ради Економічної Взаємодопомоги, якрізні Загальні умови, які не втратили свого значення і післяприпинення діяльності РЕВ. Перш за все слід назвати Загальні умовипоставок товарів між організаціями країн - членів РЕВ (ОУП РЕВ). Крімтого, були прийняті Загальні умови монтажу, загальні умови технічногообслуговування. Загальні умови спеціалізації і кооперування виробництва.

Тим самим була здійснена уніфікація не тільки матеріально-правовихнорм, а й колізійних норм. В одних областях (поставки товарів, відносинипо спеціалізації та кооперування, з перевезення) такі колізійні нормидоповнювали уніфіковані матеріально-правові норми, в інших малисамостійне значення (в сімейних, спадкових правовідносинах).
Останнє пояснюється тим, що в деяких областях відносин істотнуроль відіграють історичні, національні й інші особливості. Тому методуніфікації матеріально-правових норм був би тут передчасним, ауніфікація колізійних норм шляхом укладення двосторонніх угод
(договорів про правову допомогу) була б ефективною.

Практика показала, що найбільш доцільним є укладення такихугод, спрямованих на уніфікацію правового регулювання відносинміж господарськими організаціями різних країн, в яких встановленняоднакових матеріально-правових норм доповнюється уніфікованимиколізійними нормами, що відсилає до національного законодавства,підлягає застосуванню з питань, не врегульованих такими нормами.
Стосовно сфері торгового мореплавання в нашій літературі зазначалося,що матеріально-правова уніфікація повинна торкатися основних питаньрегулювання в поєднанні з іншими методами регулювання, в тому числі зрішенням в тих же міжнародних угодах щодо менш важливихпитань шляхом встановлення уніфікованих колізійних норм.

Виникає питання, чи відносяться до сфери міжнародного приватного прававнутрішні матеріальні нор-

ми, тобто норми внутрішнього законодавства, які безпосередньо,без застосування колізійної норми регулюють відносини з іноземнимелементом. Одні радянські автори (І. С. Перетерскій) відносили ці норми доміжнародного приватного права, інші (Л. А. Лунц) - ні. Відповідно до точкизору Л. А. Лунца, включення до складу міжнародного приватного праваматеріально-правових норм, безпосередньо регулюють відносини зіноземним елементом, може призвести до того, що кордон міжнародногоприватного права з цивільним правом була б зовсім стерта. На нашу думку,виходячи з характеру регульованих правом відносин, ці норми також слідвключити до складу міжнародного приватного права. При цьому йдеться не прозагальних нормах нашого цивільного законодавства, що підлягають застосуванню доправовідносин з іноземним елементом у силу відсилання до них колізійнихнорм, а про спеціальних нормах, безпосередньо встановлених державоюдля регулювання зовнішньоекономічних відносин або відносин з науково -технічного, культурного співробітництва.
Специфіка правового регулювання в галузі міжнародного приватного прававизначається тим, що держава бере спеціальне законодавство зпитань зовнішніх економічних зв'язків, норми якого не зливаються зіншими нормами внутрішньої системи права, а носять відокремлений характер.
Ці норми прийняті виключно для регулювання відносин з іноземнимелементом.
Специфіка цих правил полягає в тому, що вони вирішують те чи інше питанняпо суті, містять прямі матеріально-правові норми, не використовуючиколізійних метод.
Таким чином, до складу міжнародного приватного права входять якколізійні, так і матеріально-правові норми, що регулюють цивільно -правові відносини з іноземним елементом, що виникають в областяхміжнародного економічного, науково-технічного та культурногоспівробітництва, а також норми, що визначають громадянські, сімейні, ^ Рудоваі процесуальні права іноземців. Тим самим, включаючи уніфікованінорми до складу міжнародного приватного права, що підлягає застосуванню в

силу колізійних норм, ми з урахуванням специфічних особливостей правадотримуємося широкої концепції міжнародного приватного права.

4. У доктрині міжнародного приватного права різних держав питання пропредмет цієї галузі права вирішується неоднаково.

У роботах англійських (А. Дайсі, Дж. Чешир, П. Норт) та американських (Д.
Біль, Г. Гудріч) авторів розглядаються як колізійні питання, питаннявибору права (choice of law), так і питання підсудності (juridiction), тоє правила про те, які суперечки щодо правовідносин з «іноземнимелементом »повинні розглядатися місцевими судами, а які - судами іншихдержав. Такий процесуальний підхід до проблем міжнародного приватногоправа призводить в ряді випадків до обмеження застосування іноземних законіві відповідно до розширення сфери дії внутрішнього права.

У Франції доктрина (А. Батіффоль, П. Сават) відносить до міжнародногоприватного права перш за все норми про громадянство, маючи на увазі правила профранцузькою громадянство (nationalite). У курсах і підручниках традиційнорозглядається правове становище у Франції іноземців (condition desetrangers), тобто правила внутрішнього матеріального права з широкогокола питань (в'їзд, перебування іноземців, їх майнові та іншіправа), і тільки після розгляду цих двох комплексів вивчаються питанняколізії законів (conflit des lois) та міжнародної підсудності (conflit dejuridiction).

Більш широкий підхід характерний для творів І. Лу-суарна і П. Бореля
(Франція), П. Лаліва (Швейцарія) та ін

Німецькі юристи Л. Раапе, Г. Кегель зводять міжнародне приватне Праводо колізійного права. Правда, Г. Кегель включив у свій підручник (хоча й увигляді додатку) питання міжнародного цивільного процесу,міжнародного «права експропріації», міжнародного валютного права іправа картелів, обумовивши публічно-правовий характер цієї проблематики.

На думку М. Іссада (Алжир), в сучасних умовах міжнародне приватнеправо не може бути обмежене колізійним правом. У більш широкому сенсі,

вважає він, «міжнародне приватне право - це право, яке регулюєміжнародні відносини незалежно від застосовуваних методів. Методів можебути безліч, і одна не повинен виключати інший ».
Чехословацький юрист П. Каленський відносить до цієї галузі і колізійні, іматеріально-правові норми. Такий же підхід характерний для юристів
Болгарії:
В. Кутікова - автора підручника, І. Алтинова, який написав книгу про системуміжнародного приватного права. Прямо протилежну позицію займаєдругий болгарський юрист - Ж. Стальов, яка відстоює в своїй роботі концепціюміжнародного приватного права як права виключно колізійного.

Китайська доктрина (Іяо Хуанг, Лішенг Рен, Лью Дінг), як правило,виходить з широкого підходу до міжнародного приватного права, відносячи до ньоговсі випадки регулювання цивільно-правових відносин з іноземнимелементом (китайська теорія «великого міжнародного приватного права»),однак Лі Хао Пий розглядає міжнародне приватне право яквиключно колізійне право (теорія «маленького міжнародногоприватного права »).

Польські автори К. Пшібиловскій, М. Сосьняк, В. Валашек звичайно зводятьміжнародне приватне право до колізійного права з додаванням питаньтак званого міжнародного цивільного процесу. Аналогічним чиномнадходять угорські теоретики (у підручнику Л. Рецеі, у численнихроботах І. Сасі).

5. З питанням про предмет міжнародного приватного права безпосередньопов'язаний і питання щодо найменування цієї галузі права і галузі правознавства
(правової науки). Сучасна назва (private international law) буловперше запропоновано американським автором Дж. Сторі в 1834 році. В англо -американської доктрини ця назва застосовується в XX столітті поряд з ранішевживається термін «конфліктне право» (соп-flict of law). Удержавах Європи зазначена назва стала повсюдно застосовуватисяпочинаючи з 40-х років XIX ст. (droit international prive, Internationales
Rrivatrechtного права. «Проте, - пише Р. А.
Мюллерсон, - ці частини, що утворюють у результаті такої взаємодіїполісистемних комплекс, не виключаються з відповідних національно -правових систем або з міжнародного публічного права ».

Таким чином, особливість міжнародного приватного права як правазгідно з цієї точки зору полягає в тому, що воно регулює особливугрупу суспільних відносин, що володіють подвійним характером і немають за свою «власної» системи права. Ця точка зору була сприйнятав підручнику міжнародного права 1982 року, а також підтримана впевною мірою і в інших роботах.

Ще І. С. Перетерскій звертав увагу на те, що відносини, яківходять у сферу міжнародного приватного права, хоча і є відносинамигрома-Данський-правовими, мають свою специфіку. Не будь її, самостійнеіснування міжнародного приватного права не мав би взагалі ніякогопідстави. «Правовідносини, що входять в сферу міжнародного приватногоправа, - писав він, - хоча і є цивільними, являють собоювідоме своєрідність, поєднання цивільно-правових та міжнародно -правових засад, що діють спільно і нерозривно ».

Інтернаціоналізація господарського життя, розвиток інтеграційнихпроцесів, вплив технічного прогресу на правове регулювання - всеце зумовлює тенденцію підвищення ролі міжнародного договору якджерела міжнародного приватного права. Поряд з нормами, що містяться вміжнародних договорах, держави застосовують норми міжнародногоприватного права, основою яких є загальні початку міжнародного права,загальновизнані принципи і норми сучасного міжнародного права, а такожміжнародні звичаї.

Хоча певна, а з низки питань значна частина нормміжнародного приватного права формулюється спочатку в міжнароднихдоговорах, природа, характер таких норм цим не визначаються. Наша доктринавиходить з того, що міжнародний договір містить зобов'язаннядержав-учасниць. Якщо договір зобов'язує держави вводити норми,містять правила з питань міжнародного приватного права, тодержава зобов'язана це зробити. Але для сторін (а ними у правовідносинах вгалузі міжнародного приватного права є громадяни та юридичні особи)зазначені норми стають обов'язковими в тому випадку, коли це запропонованов тій чи іншій формі самою державою. Іншими словами, згідно з розвиненою Унас доктрині, яку підтримує автором цієї роботи, норми міжнародногодоговору в результаті трансформації, яка розуміється в широкому сенсі слова,стають нормами внутрішнього права і тим самим нормами міжнародногоприватного права, що застосовуються даними державою. Трансформаціяздійснюється

шляхом прийняття внутрішнього закону чи іншого нормативного акту (наприклад,закону про векселі 1937 р., введеного в СРСР після приєднання СРСР до
Женевської вексельної конвенції 1930 р.).

Після трансформації ці норми зберігають автономно