Франчайзинг (комерційна концесія)
Введення.
Сьогодні
в Росії вже нікого не здивувати товарами і послугами, позначеними найвідомішими
товарними знаками таких фірм як "Кока-Кола", "Адідас",
"Ксерокс", "Шелл", "Макдональдс" та багатьох інших.
Ці товарні знаки однозначно асоціюються у нас з певним
виробником, що має високу репутацію, і опосередковано вказують на високу
якість товарів і послуг.
Одним
з ефективних каналів дистрибуції, за яким ці товари поширюються
всередині країн і по всьому світу, є маловідомий у нас франчайзинг. Якщо
звернутися із запитанням "Що таке франчайзинг?" до наших
співвітчизникам, навряд чи набереться і 10% тих, хто зможе впевнено пояснити
суть цього явища. Ті, хто знайомий з франчайзингом, безсумнівно, будуть здивовані,
дізнавшись, що в США кожне друге підприємство малого бізнесу на початку наступного
століття буде працювати за договором франчайзингу.
Сучасний
франчайзинг є відносно новим явищем в економіці, хоча його коріння
ідуть у середньовіччя. Дотепер юридичний термін "франшиза" в
США і Австралії позначає передачу кому-небудь прав державною владою, а в
Великобританії - передачу прав від імені короля. У середньовічній Англії король надавав
знаті різні права, наприклад, збирати податки на визначеній території в
обмін на необхідні владі послуги. Громадянам давалися дозволи (франшиза)
продавати товари на ринках, брати участь у ярмарках. І в наші дні в
Великобританії ще продовжують діяти древні франшизи, що надають їх
власникам права на утримання ринків, проведення ярмарків, зміст поромів і
мостів. Таким чином з давніх-давен влада делегувала частину своїх повноважень у
обмін на капітал або необхідні послуги, тим самим закладаючи фундамент
сучасного франчайзингу протягом століть. Що стосується торгової практики,
то в Лондоні в XVII столітті були засновані системи торгових гільдій, віддалено
схожих на сучасні системи франчайзингу. На початку XIX століття в тій же Великобританії
була введена система "зв'язаних домів", суть якої полягала
в наданні владою право на торгівлю спиртними напоями тільки
власникам заїжджих дворів за спеціальною ліцензією. Більшість власників не
мало досить коштів для приведення заїжджих дворів у порядок і оплату
ліцензії. Цю систему прекрасно використовували пивовари, надаючи власникам
заїжджих дворів позику чи здаючи їм в оренду майно, а отримуючи натомість ринок
збуту свого пива та інших спиртних напоїв. І все-таки величезний поштовх у
розвитку саме комерційних систем франчайзингу стався на іншому континенті
- У США, де франчайзинг після Громадянської війни використовувався американської
компанією з виробництва швейних машин "Зінгер". Домогосподарки
неохоче купували нове механічне обладнання, а створення мережі
власних продавців на величезній території США вимагало значних витрат.
Тоді власник компанії став продавати право на продаж і обслуговування швейних
машин компанії на певній території незалежним продавцям. Причому
останні платили за машину 60 $, а продавали її за 125 $. Хоча ця система і
перестала діяти до кінця століття, багато людей завдяки їй стали багатими, а
передові підприємці усвідомили ще один спосіб підвищення конкурентоспроможності
за рахунок різкого розширення ринку збуту. Найбільш швидко франчайзинг розвивався
в США в 50-60-і роки в юридичній обстановці політики невтручання,
відповідної нинішньому стану в законодавстві Росії. Цьому допомогло
також ухвалення в США закону про товарний знак, тому що набуваючи право на
використання товарного знака відомого виробника франчайзі відразу
набував його репутацію. Послуги, товари повсякденного попиту, закусочні
швидкого обслуговування стали основою бізнесу багатьох фірм, що працюють за системою
франчайзингу. Перша россійская франчайзингова фірма виникла в 1990 році в
Тольятті. Безпосередньо франчайзингом "Дока" зайнялася з 1993 р.,
став членом міжнародної франчайзингової асоціації. Зараз вже успішно
діють також франчайзингові мережі російських фірм, як "Русское
бістро "," Русская трапеза "та" Золоте курча "
(швидке харчування); "Синій кристал" (пральні); "Хлібне
справа ";" Партнер "(дитяче харчування);" 1 С "(програмні
продукти); "Модний трикотаж" (роздрібна торгівля).
Форми та види франчайзингу.
Франчайзинг
має свої види і форми. Традиційно франчайзинг підрозділяється на наступні
види: збутової, товарний, промисловий, діловий. По формах можна виділити
регіональний франчайзинг та субфранчайзингу. Розглянемо кожен із видів
докладніше.
Збутовий
франчайзинг - використовується виробником товарів для побудови єдиної
розгалуженої мережі збуту, функціонування якої знаходиться під його
контролем;
Товарний
франчайзинг. "Першими, хто став застосовувати товарний франчайзинг були фірма
Singer Sewing Machine Company (фірма, яка виробляла швейні машинки) і General
Motors Corp ". Даний вид франчайзингу являє собою передачу
виключних прав на реалізацію продукції що випускається франчайзером і під його
товарним знаком на певній території. Франчайзі стає єдиним
продавцем даного товару на закріпленій території та ексклюзивним
представником торгової марки франчайзера. Основною умовою даної операції
є те, що франчайзі зобов'язується купувати продукцію тільки у свого
франчайзера і повністю відмовляється від реалізації аналогічних товарів інших
фірм, які можуть скласти конкуренцію. Таким чином, для товарного
франчайзингу характерна вузька спеціалізація франчайзі на реалізації одного виду
товарів і послуг та отримання фіксованої частки від загального обсягу продажів. Також
властива відносно невисока ступінь регламентації обов'язків за рахунок
однорідності діяльності. Використовуючи товарний франчайзинг, франчайзер не тільки
збільшує збут своєї продукції, але і регулює, закріплюючи за франчайзі
певні території, розподіл обсягу продажів між різними
регіонами, розширюючи географію ринку збуту. Основними відмінностями між товарним
франчайзингом і дилерство є: велика прихильність до товарного знаку
франчайзера, більший обсяг надання різних послуг франчайзером
франчайзі і винятковий збут продукції;
Промисловий
франчайзинг - представляє собою передачу прав на виробництво і збут під
торговим знаком франчайзера продукції з використанням запатентованої
технології виробництва, матеріалів, сировини або вихідного компонента продукції.
Цей вид франчайзингу найбільш широко представлений у виробництві безалкогольних
напоїв (Coca Cola, Pepsi). "Першим договором комерційної концесії,
що містять об'єкти промислової власності та зареєстрованим в Патентному
відомстві Росії (Роспатенті) у червні 1996 року, став договір між компанією
"Колгейт-Палмолів" США (правовласник) і АТ
"Колгейт-Палмолів" РФ (користувач), за яким поряд з правом
використання фірмового найменування російському користувачеві було передано на
використання 35 винаходів, 7 промислових зразків в галузі виробництва
предметів та засобів гігієни, близько 60 товарних знаків, технічне, технологічне,
комерційне "ноу-хау" "1;
Діловий
франчайзинг. Даний вид має на увазі передачу не тільки товарного знаку, а й
технологію ведення бізнесу, відпрацьованої і апробованою фірмою франчайзером.
Застосування ділового франчайзингу ( "бізнес-формат") характерно для
підприємств громадського харчування, прокату і побутового обслуговування, ділових і
професійних послуг бізнесу та населенню. У даному випадку, франчайзі бере на
себе зобов'язання діяти у відповідності з ринковою стратегією
франчайзера, з його правилами планування та організації управління, дотримуватися
технічні вимоги, стандарти і умови забезпечення якості, брати участь у
програми навчання та розвитку виробництва, цілком відповідати за економічні
результати своєї роботи. Цей вид франчайзингу передбачає безумовно
тісний контакт франчайзера і франчайзі, постійний обмін інформацією, детальну
регламентацію діяльності і високий ступінь відповідальності фірми франчайзі.
Слід зазначити, що в деяких системах франчайзингу різниця між товарним
і діловим франчайзингом часом не настільки очевидна (наприклад, магазини морозива
"Баскін-Роббінс ");
Регіональний
франчайзинг - форма організації франшизної бізнесу, при якій франчайзі
отримує право на освоєння визначеного району (створення франшизної системи) і
контроль над ним у відповідності з обумовленою кількістю підприємств і
графіком їх відкриття. Відкриваються, підприємства не мають незалежного
юридичного статусу і є відділеннями або філіями франзайзі;
субфранчайзингу
- Форма організації франшизної бізнесу, при якій франчайзер передає іншій
стороні - головному франчайзі - права (іноді виняткові) в межах суворо
встановленої території на продаж франшиз третім особам - субфранчайзі. У
угоді може передбачатися, що деякі субфранчайзі мають право
керувати більш ніж однієї торгової одиницею. У такому випадку договір на
субфраншизи називають "багатоелементних франшизою".
Правове регулювання договору комерційної
концесії.
Визначення
договору комерційної концесії, що міститься у статті 1027, в цілому
відповідає розумінню франчайзингу, що склався у світовій практиці. Коло
осіб, які можуть виступати як правовласника й користувача,
обмежений. У нього входять виключно комерційні організації і громадяни,
зареєстровані як індивідуальні підприємці. Право укласти договір
виникає з моменту державної реєстрації комерційної організації або
індивідуального підприємця. Договір передбачає, що комплекс
виключних прав, що становить предмет договору, повинен включати право на
фірмове найменування і (або) комерційне обозначеніе1, а також право на
охоронювану комерційну інформацію (ноу - хау). Договором може бути
передбачено надання користувачеві та інших виключних прав (в
Зокрема, права на товарний знак або знак обслуговування). Істотний ознака
франчайзингу - постійне консультаційне сприяння, що надається
правовласником користувачеві, - розглядається в ГК як диспозитивний (див. п.
2 ст. 1031). Передбачається лише свого роду обов'язковий вступний
інструктаж, який правовласник повинен провести з користувачем і його
працівниками (п. 1 ст. 1031). Таке рішення дозволить включити в сферу застосування
норм про комерційної концесії різні договори, що, при всьому своєму
схожості з франчайзингом, трактуються законодавством і судовою практикою
деяких країн як окремі види підприємницьких договорів.
Істотним
умовою договору комерційної концесії є винагорода (роялті),
виплачується користувачем правоволодільцеві. Форми винагороди можуть бути
самими різними і визначаються договором залежно від специфіки
відповідної діяльності. Тому порядок виплати винагороди,
викладений у Цивільному кодексі (ст.1027 ЦК України), слід розглядати як
рекомендацію. Закон передбачає фіксовані разові або періодичні
платежі, відрахування від виручки або націнку на оптову ціну товарів, якими
правовласник (франшізодатель) забезпечує франшизної підприємство (ст.1030 ЦК
РФ). Ці положення з деякими застереженнями відображають практику, що склалася
фінансових відносин у рамках франчайзингу. На практиці винагорода частіше
усього складається з двох частин: своєрідною "вхідний плати" за
приєднання до фірмової мережі правоволодільця та наступних періодичних
платежів, що визначаються за твердою шкалою або у відсотках від виручки.
Договором
комерційної концесії може бути передбачено право або навіть обов'язок
користувача видати певну кількість субконцесії на відповідній
території (ст. 1029). Це дуже важливо для правовласників з точки зору
створення збутових або торгових мереж і подальшого ефективного управління
ними. При використанні системи субконцесії первинний користувач бере на
себе додаткові організаційні та управлінські функції, які нерідко
стають для нього основними. Таким чином він ще тісніше інтегрується з
правовласником.
Результат,
аналогічний системі субконцесії, може бути досягнуто також за допомогою
комбінації франчайзингу з іншими договорами. Наприклад, сторони можуть
домовитися про те, що користувач за договором комерційної концесії буде
залучати інших користувачів і згодом виконувати по відношенню до них
окремі організаційні та управлінські функції, діючи як представник
правовласника (тобто його повірений або агент). У цьому випадку, однак, все
нові користувачі будуть пов'язані договорами комерційної концесії не з
первинним користувачем, а безпосередньо з правовласником.
Як
я вже зазначав, для договорів комерційної концесії характерні обмежувальні
умови, тобто умови, реалізація яких може призвести до обмеження
конкуренції на відповідному ринку. Найчастіше такі умови пов'язані з
закріпленням за користувачем певній території, на якій не можуть
діяти ні інші користувачі, ні сам правовласник, або з забороною для
користувача вступати з правовласником в конкуренцію як самостійно, так
і шляхом отримання аналогічних прав у конкурентів правовласника (причому цей
заборона може діяти протягом певного терміну і після припинення
договору).
Більшість
обмежувальних умов не є неправомірними в своїй основі. У кожному
конкретному випадку вони мають потребу в аналізі з точки зору антимонопольного
законодавства, що вимагає вивчення як загальної ситуації на певному
товарному ринку, так і з'ясування того становища, яке займають на цьому ринку
сторони договору. Якщо буде встановлено, що умови договору порушують
антимонопольне законодавство, то вони можуть бути визнані недійсними
за позовом антимонопольного органу або іншої заінтересованої особи. Іншими
словами, такі умови договору є оспорімимі.
Статтею
1033 передбачені, проте, два види обмежувальних умов, які є
нікчемними за будь-яких обставин. Це умови, що надають:
1)
правовласнику право визначати ціну, за якою користувач реалізує
товари, роботи або послуги, або встановлювати верхню чи нижню межу ціни;
2)
користувачеві право реалізовувати товари (роботи, послуги) виключно особам
певної категорії (наприклад, тільки членам профспілки) або виключно
осіб, що живуть (які мають місце знаходження) на певній території.
Стосовно
до першого виду дуже невеликої обмежувальних умов слід зазначити, що
можливість узгодження ціни між сторонами договору повністю не
виключається. Однак якщо користувач не піде ціновим рекомендаціям
правовласника, той буде не має права посилатися на порушення користувачем
умов договору.
Заборона
ділити покупців (замовників) на категорії пов'язаний не тільки з тим, що в
більшості випадків така умова договору буде несумісне з основами
правопорядку, але і з тим, що прикріплення різних категорій покупців (замовників)
до певних користувачам має для конкуренції на відповідному ринку ті
ж наслідки, що і жорсткий територіальний розподіл ринку. З іншого боку,
ця заборона не повинен застосовуватися, якщо діяльність самого правовласника
спочатку носить спеціалізований соціальний характер (наприклад, магазин,
обслуговує ветеранів війни та праці).
Якщо
для діяльності користувача договором окреслена певна територія, за
межі якої він не має права виходити, це означає, що користувач не
повинен свідомо шукати ділових контактів або збуту продукції поза своєю
території. Однак якщо до нього звернеться особа, яка проживає або має місце
знаходження за межами його території, він не має права відмовити такій особі у
укладанні договору. Цей досить очевидний і загальноприйнятий в антимонопольному
законодавстві підхід виражений в нормі про нікчемність умови про право
користувача реалізовувати товари (роботи, послуги) "виключно"
осіб, що живуть (які мають місце находіння) на певній терріторіі.Всем
знайоме слово "" все можна купити, крім доброго імені ".
Франчайзинг добре ім'я купити дозволяє "1. Але продаючи свою непорочну
репутацію, франшізодатель хоче бути впевнений, що її не заплямують.
Головна
особливість франчайзингу полягає в тому, що правовласник як би ділиться з
користувачем часткою своєї особистості, даючи йому можливість використовувати свої,
тобто індивідуалізують правовласника, ознаки. Тому цілком логічно,
що ГК у статті 1034 передбачає хоча б для деяких випадків
відповідальність правоволодільця за вимогами, що пред'являються до користувача
третіми особами. Маються на увазі вимоги, пов'язані з якістю товарів
(продукції, робіт, послуг). За загальним правилом, правовласник несе за такими
вимогам субсидіарну відповідальність. Однак у випадку виробничого
франчайзингу (див. про нього вище) правоволоділець відповідає солідарно з
користувачем.
Відмінність
договору комерційної концесії від подібних підприємницьких договорів.
Франчайзинг
заснований на тому, що один підприємець за винагороду надає
іншому підприємцю право використовувати свої засоби індивідуалізації
(фірмове найменування, комерційне позначення, товарний знак або знак
обслуговування), передає йому охоронювану комерційну інформацію (ноу - хау) і
надає постійне консультаційне сприяння в організації бізнесу. Саме
ці три елементи зазвичай визнаються необхідними для даного типу
підприємницьких відносин як національними та міжнародними правовими
актами з питань франчайзингу, так і документами різних франчайзингових
організацій. Поєднання зазначених елементів в одному правовідносинах дозволяє
відрізняти комерційну концесію від інших підприємницьких договорів.
Договір
комерційної концесії являє собою комплексний інститут. Оскільки він
припускає надання права користування належать правовласнику
об'єктами виключних прав, він тісно пов'язаний з правовим регулюванням в
галузі інтелектуальної власності, в першу чергу з нормами,
що визначають правовий режим різних об'єктів виключних прав і
регламентують ліцензійні відносини. З іншого боку, для комерційного
концесії властиво співробітництво сторін у процесі виконання договору, так
як кінцеві їх інтереси в чому збігаються. Тому франчайзинг у якомусь
сенсі можна вважати різновидом спільної діяльності. Однак було б
неправильно розглядати його в контексті договору про спільну діяльність,
також знайшов своє місце в ЦК (гл. 55). Крім інших очевидних відмінностей
між цими договорами, слід зазначити, що характер співробітництва сторін і
його значення в цих договорах далеко не збігаються. Якщо в договорі про спільну
діяльності така співпраця має визначальне значення, то в комерційній
концесії воно є лише одним з елементів і, крім того, їхня
нерівноправний характер, тому що користувач перебуває скоріше в залежних, ніж
в партнерських відносинах з правовласником.
Договір
комерційної концесії відрізнятись від договорів комісії та агентських договорів,
хоча ці договори в діловій практиці нерідко обслуговують подібні потреби
(наприклад, збут продукції), їх юридичний зміст по-різному. Комісіонер і
агент діють в інтересах і за дорученням комітента (принципала), надаючи
останньому певні послуги, за що отримують від нього винагороду. При
цьому угоди, укладені комісіонером або агентом з третіми особами, мають
майнові наслідки для комітента або принципала. Інакше будуються
відносини сторін за договором комерційної концесії. Тут користувач
діє без доручення правоволодільця і за свій власний рахунок. Він
здійснює самостійну підприємницьку діяльність з використанням
засобів індивідуалізації правовласника, його ноу - хау і комерційного досвіду,
за що виплачує правовласнику винагороду. Таким чином, якщо
дистриб'ютор, який працює за агентського договору, отримує від виробника
товарів винагороду, то дистриб'ютор за договором комерційної концесії сам
платить виробнику за можливість працювати під його фірмою.
Форма і реєстрація договору комерційної концесії.
Договір
необхідно укладати в письмовій формі. Крім того, обов'язкова реєстрація
договору комерційної концесії. Місце і порядок реєстрації залежать від
декількох умов.
"Реєстрація
концесійного договору входить за загальним правилом в обов'язки правовласника,
якщо, однак, інше не передбачено угодою сторін ".
Якщо
об'єкти виключних прав, які є предметом договору, охороняються у відповідності
з патентного законодавства (наприклад, винахід), то в цьому випадку договір
підлягає послідовній реєстрації:
--
в органі, який здійснив реєстрацію юридичної особи або індивідуального
підприємця та який визначається згідно з пунктом 2 статті 1028 ГК РФ
(реєстраційні органи, що діють відповідно до статті 51 ГК РФ і
указом Президента РФ від 08.07.94 № 1482 "Про впорядкування державної
реєстрації підприємств і підприємців на території Російської
Федерації ");
--
у федеральному органі виконавчої влади в галузі патентів і товарних знаків
(правовий статус Роспатенту встановлюється у положенні, затвердженому
постановою Уряду РФ від 19.09.97 № 1203 "0 Російському агентстві
по патентах і товарних знаках і підвідомчих йому організацій ").
Нездійснення
даної реєстрації тягне нікчемність договору. У всіх інших випадках
договір реєструється тільки в органі, який здійснив реєстрацію юридичної
особи або індивідуального підприємця. У статті 1028 ГК РФ сформульовані
правила, за якими можна визначити, до якого органу слід звертатися за
реєстрацією. Вибір органу залежить від місця реєстрації правовласника.
Можливі два варіанти:
--
правовласник зареєстрований як юридичної особи або індивідуального
підприємця в Російській Федерації;
--
правовласник зареєстрований в іноземній державі.
В
першому випадку договір реєструється в органі, який здійснив реєстрацію
правовласника. У другому - в органі, який здійснив реєстрацію користувача.
"Незважаючи
на зазначення пункту 1 статті 165 ГК РФ, закон не встановлює, що не
зареєстрований таким чином договір комерційної концесії вважається
нікчемним ".
Продовження і переукладання договору комерційної
концесії.
Стаття
1035 передбачає право користувача за строковим договором комерційної
концесії на укладення договору на новий термін. Дане положення захищає
інтереси користувача як більш слабкої сторони договору. Перебуваючи в залежності
від правовласника, користувач після закінчення терміну дії договору ризикує
опинитися в складному положенні: йому практично доведеться починати свою справу з
нуля, тому що він більше не зможе користуватися засобами індивідуалізації і
комерційним досвідом правоволодільця. Це було б несправедливо, адже
користувач вкладав свої власні кошти в розвиток підприємницької
діяльності правовласника (у просування на ринок його товарів, робіт або
послуг, збільшення обсягів його виробництва). Тим самим користувач зробив
послугу не тільки правовласнику, а й тієї особи, яка після закінчення договору
може зайняти його місце у комерційній системі правовласника. Якщо в
відносинах між користувачем і правовласником вигода була принаймні
взаємною, то за послугу, яку іншій особі, користувач, зрозуміло,
нічого не отримає.
Таким
чином, надання користувачу переважного права на укладення
нового договору випливає з економічного змісту франчайзингу та вимог
справедливості. Однак подібне перевагу користувача не повинно бути
безумовним. В іншому випадку можуть постраждати вже інтереси правовласника.
Адже небажання правовласника укласти з користувачем новий договір може
пояснюватися досить вагомими причинами: наприклад, у правовласника можуть бути
до користувача претензії по виконанню припинив свою договору.
Правовласник може також втратити інтерес до того ринку, в рамках якого
працював користувач, що в умовах сучасної економіки трапляється не так вже
рідко. Очевидно, що в подібних ситуаціях не слід примушувати правовласника
до відновлення з користувачем відносин після закінчення терміну договору.
Згідно
статті 1035 правовласник може відмовити в укладанні з користувачем нового
договору в двох випадках:
--
якщо він доведе, що користувач неналежним чином виконував свої
обов'язки по припинив свою договору;
--
якщо він зобов'язується протягом трьох років не надавати іншим користувачам
аналогічні комплекси виключних прав (у тому числі і на умовах
субконцесії) для їх здійснення на території, до якої застосовувався
припинити Договір.
Умова
про належне виконання договору користувачем (п. 1 ст. 1035) має характер
загального вимоги. Окремі дрібні недоліки і порушення, які могли мати
місце при виконанні договору, не повинні прийматися до уваги, якщо вони не
завдали правовласнику скільки-небудь серйозного збитку і є підстави
вважати, що в подальшому (після укладення нового договору) вони не
повторяться.
В
Відповідно до пункту 2 статті 1035 правовласник може відмовити
користувачеві в укладенні нового договору без пояснення причин, однак він не
повинен протягом трьох років після цього укладати аналогічні договори
стосовно до тієї ж території з іншими особами. При порушенні
правовласником цієї заборони користувач отримує право вимагати відшкодування
збитків, включаючи упущену вигоду. Зазначене право виникає у користувача під
всіх випадках, коли територія виконання нового договору, укладеного
правовласником з іншою особою, хоча б частково збігається з територією, на
яку поширювався припинити Договір.
Складніше
йде справа, якщо в припинити Договір територія його виконання не була
визначена. У цьому випадку вона повинна бути встановлена виходячи із загального сенсу
договору та фактичних обставин, що відносяться до підприємницької
діяльності користувача. Опосередковуючи насамперед діяльність у сфері
роздрібної торгівлі та обслуговування, "франчайзинг найчастіше має
територіальний характер незалежно від того, чи містить договір спеціальне
умова про територію використання комплексу виключних прав "1.
Слід
відзначити також, що переважне право користувача на укладення нового
договору поширюється виключно на договір комерційної концесії. Якщо
правовласник, не уклав з ним новий договір, протягом трирічного
терміну організовує на тій же території збут своєї продукції на основі
комісійних або агентських договорів з іншими особами, користувач буде не
має право вимагати відшкодування збитків.
Припинення договору комерційної концесії.
Договір
комерційної концесії припиняється як із загальних підставах припинення
зобов'язань, так і по спеціальних підстав, зазначених в главі 54. Одне з
таких спеціальних підстав - неспроможність (банкрутство) будь-якої з сторін
договору (п. 4 ст. 1037). Оскільки договір комерційної концесії належить до
чисто підприємницьким договорами, дія його не може продовжуватися, якщо
одна з сторін втрачає статус підприємця.
Договір
комерційної концесії також припиняється внаслідок відпадання істотних
елементів наданого за договором комплексу виключних прав. До
суттєвим елементам комплексу відносяться права на фірмове найменування і
комерційне позначення. Ці права вважаються відпали, якщо правовласник
втратив їх без придбання інших аналогічних прав. Право на фірмове
найменування припиняється при ліквідації юридичної особи (що згідно зі ст.
419 є загальним підставою припинення зобов'язань) або його реорганізації
(за винятком випадків реорганізації, не тягнуть за собою припинення юридичної
особи - власника фірмового найменування). Право на комерційне позначення
втрачається у разі його невикористання протягом тривалого терміну.
Зміна
правоволодільцем свого фірмового найменування або комерційного позначення
саме по собі не тягне за собою припинення договору. "Однак враховуючи, що при
зміні істотного елементу комплексу виключних прав договір у
значною мірою втрачає для користувача цінність, він має право
вимагати зменшення належної правоволодільцеві винагороди або
розірвання договору та відшкодування збитків (ст. 1039 )".
В
як підстав припинення концесійного договору допускається його
дострокове розірвання за умови повідомлення іншої сторони не менше ніж за
шість місяців. При цьому дострокове розірвання, як і припинення концесійного
договору, укладеного без зазначення строку, підлягають обов'язковій
державної реєстрації (п. 2 ст. 1037 ЦК), як і відповідне припинення
користування зареєстрованим об'єктом виключного права. З цього моменту
договір вважається таким, що втратив силу для третіх осіб, включаючи замовників
користувача.
Висновок.
В
висновку хотілося б відзначити, що застосування франчайзингу в підприємницькій
діяльності дає істотні переваги як правовласнику (особі,
надає право використання своїх засобів індивідуалізації та ноу --
хау), так і користувачеві (особі, якій ці права надаються).
Для
правовласника франчайзинг є найбільш зручним засобом розширення
свого бізнесу, в тому числі і в міжнародному масштабі. Франчайзинг позбавляє
його від необхідності відкривати величезна кількість філій або реєструвати
підприємства на віддалених від нього територіях, інвестувати кошти в
придбання нерухомості та інших основних фондів, необхідних для
здійснення відповідної діяльності, наймати працівників. Разом з тим
підприємства, створені користувачами, вливаються в інтегровану систему
правовласника, який зберігає над ними практично такий же контроль, як
якби вони насправді були його підрозділами або філіями. Все це
і дає можливість протягом відносно короткого терміну створювати
розгалужені мережі фірмових магазинів, ресторанів або готелів.
Для
користувача франчайзинг істотно знижує підприємницький ризик і
прискорює окупність капіталовкладень. Залишаючись господарем свого підприємства,
він отримує можливість працювати під добре відомою, "розкрученою"
вивіскою і вступає на ринок з певною перевагою перед конкурентами,
позбавлені такої можливості. Оскільки користувачі найчастіше обслуговують
споживчий ринок, зазначена особливість франчайзингу стимулює розвиток
малого і середнього бізнесу і вже сама по собі дає достатні підстави для
того, щоб розвивати цю форму підприємництва.
Розглядаючи
переваги франчайзингу, не можна не зупинитися на тому, які наслідки
має для споживача його широке використання. З одного боку, франчайзинг
сприяє насиченню ринку доброякісними товарами та послугами. З іншого --
франчайзингові угоди можуть призвести до порушення прав та інтересів
споживачів. Адже сама ідея франчайзингу заснована на своєрідній підміні
суб'єкта, коли користувач виступає в обороті фактично під чужим ім'ям --
під ім'ям правовласника, використовуючи його фірмове найменування і товарні
знаки. При такій ситуації права споживача можуть постраждати. З цієї точки
зору найнебезпечнішим для споживача є виробничий франчайзинг.
Коли споживач купує товар, виготовлені за ліцензією (ліцензійний
товар), він, принаймні, віддає собі звіт в тому, що цей товар вироблено
НЕ власником товарного знаку, а зовсім сторонньої фірмою, яка може і не
забезпечувати очікуваної якості. Якщо ж споживач купує товар,
вироблений користувачем за договором комерційної концесії, він найчастіше
вважає, що товар вироблено якщо не самим власником товарного знака, то
хоча б його дочірньою компанією.
необх?? ність
захисту інтересів споживачів і, в широкому сенсі, громадських інтересів
є однією з підстав законодавчого регулювання франчайзингу. У ДК
це завдання реалізується через норми про реєстрацію договору комерційної
концесії (п. 2 ст. 1028), про інформування споживачів та забезпеченні
належної якості пропонованих користувачем товарів, робіт і послуг (ст.
1032), про відповідальність правоволодільця за вимогами, що пред'являються до
користувачу (ст. 1034).
Друге
підстава, тісно пов'язане з першим, полягає в необхідності захисту
конкурентного ринку від зловживань, можливих у зв'язку з реалізацією
франчайзингових угод, які нерідко містять різного роду
обмежувальні умови. Цій меті служить стаття 1032, яка конкретизує
стосовно франчайзингу норми чинного антимонопольного
законодавства і повинна розглядатися з ними в загальному контексті.
Нарешті,
третя підстава, характерне саме для нашої країни з її перехідною
економікою і своєрідним правовим менталітетом, полягає в тому, що в
відсутність легального визначення інституту і хоча б вихідного регулювання
пов'язаних з ним правовідносин (у тому числі прав і обов'язків сторін за
договору, умов його зміни та припинення) практичне розвиток цього
інституту було б істотно ускладнено.
Список літератури
Е.
Суханов. Комерційна концесія.// "Господарство і право" № 11 1996 р. з.
15-23
О.
Новосельцев. Оцінка комерційної концесії.// "Господарство і право" № 3
2000
Артеменков
І. Варто почати з франчайзингу// Економіка і життя. - 1996. - 15мая.
Бондаренко
Ю.А. Франчайзинг та перспективи його розвитку в Росії// Фінанси. - М., 1994. - N
12. - С. 20-22.
Маккоскер
К. Франчайзинг - приклад взаємовигідної співпраці підприємців// Малий
бізнес, ринок і суспільство. - М., 1992. - N 3. - С. 18
Статкуса
А. Франшизні угоди: перспективний шлях// Людина і праця. - М., 1992. - N
2. - С. 95-97.
Цивільний
кодекс РФ 1994
Довгань
В.В. Франчайзинг: шлях до розширення бізнесу: (Організація, технологія, методи,
аспекти). Практичний посібник для підприємців. - Тольятти: Дока-Пресс,
1994. - 231 с.
Льюїс
Г. Радник. Введення у франчайзинг, 1992 р.
Мендельсон
М. Руководство по франчайзингу: Пер. З англ. - М.: Совамінко, 1995. - 176 с.
Франчайзинг
- Власний бізнес під маркою кращої фірми// КОРИНФ. - 1996. - 30 вересня.
Костянтин
Тотьев Комерційна концесія.// "Известия ділового світу" N5-(21).
Для
підготовки даної роботи були використані матеріали з сайту http://mini-soft.net.ru/
